2013司法考試復習資料：民訴
民事訴訟法與仲裁法作為民事程序法中的重要內(nèi)容，都具有知識體系性強、條理清晰的特點，因此，考生掌握其整個學科知識體系，尤其是整個知識體系建構的理論基礎，是融會貫通、理解并掌握民事訴訟法與仲裁法基本知識以及相關法律規(guī)定的前提。
1、民事訴訟法的學科知識體系及其理論基礎。
第一，民事訴訟程序的開始體現(xiàn)當事人的處分權與法院審判權的結合。
當公民、法人以及其他組織認為其合法權益受到侵犯或者發(fā)生爭議時，是否提起訴訟，由當事人處分。如果決定提起訴訟，根據(jù)《民事訴訟法》第119條規(guī)定的起訴條件，必然涉及到民事訴訟的主管與管轄中的級別管轄與地域管轄制度、當事人中的原告、被告、共同訴訟人、第三人以及訴訟代理人的權限問題；當然，當事人起訴后，法院對起訴予以審查就必然涉及到特殊情形的處理以及不予受理的適用。
第二，訴訟請求的確定與審理體現(xiàn)當事人的處分權與法院審判權的結合。
為充分實現(xiàn)自身的合法權益，原告除了有權在訴訟的開始階段決定如何提出訴訟請求以外，在訴訟的進行過程中，原告還有權決定是否變更與放棄訴訟請求；有獨立請求權的第三人有權決定是否提出獨立的訴訟請求參加本訴，而被告則有權決定是否反駁原告的訴訟請求以及是否提出反訴。同樣，法院對當事人針對訴訟請求所為的訴訟行為也應當予以審查。在這一過程中，就必然涉及到反訴以及法院對反訴和第三人參加之訴的處理問題，如裁定駁回起訴與判決駁回訴訟請求的具體適用。
第三，一審的結案方式體現(xiàn)當事人的處分權與法院審判權的結合。
在一審案件的審理過程中，涉及到調(diào)解與判決兩種不同的結案方式，當事人有權申請法院進行調(diào)解，在協(xié)商達成調(diào)解協(xié)議的基礎上以調(diào)解方式結案。如果當事人不愿意調(diào)解或者調(diào)解未達成協(xié)議，則法院應及時裁判。調(diào)解，則必然涉及到調(diào)解所遵循的自愿、合法原則以及調(diào)解書或者調(diào)解協(xié)議的生效時間及其所產(chǎn)生的法律效力。如果裁判，則必然涉及審理前準備階段的交換證據(jù)、合議庭的評議以及撤訴、缺席判決、延期審理、訴訟中止、訴訟終結等特殊情形的適用。當然，如果需要適用簡易程序，則必然涉及到簡易程序適用的案件、法院以及不得適用簡易程序的法定情形。
第四，對于允許上訴的裁判，二審程序的進行也體現(xiàn)了當事人處分權與法院審判權的結合。
人民法院對民事案件經(jīng)過一審作出裁判后，對于允許上訴的判決和裁定，是否提起上訴由當事人決定。當然該上訴是否符合法定條件，需經(jīng)人民法院審查。在二審程序進行過程中，人民法院對上訴案件的審理范圍也是由上訴人在上訴狀中決定的，當然遇到最高人民法院《關于經(jīng)濟審判方式改革問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《審改規(guī)定》）第35條中的法定特殊情況除外。此外，在二審程序中，還涉及到審理方式(尤其是“逕行裁判”方式)、對上訴案件的調(diào)解以及裁判等重要內(nèi)容。
第五，對于已生效的判決、裁定、調(diào)解書的申請再審也體現(xiàn)了當事人的`處分權與法院審判權的結合。
人民法院對民事案件經(jīng)過審理作出生效法律文書后，對于確有錯誤的判決和裁定以及違反自愿原則和內(nèi)容違反法律規(guī)定的調(diào)解書，是否申請再審由當事人決定，當事人依法提出再審申請的，人民法院對其再審申請是否符合法定條件應當進行審查，以便決定是否再審。此時，必然涉及到當事人申請再審的法定期間、法定管轄、法定情形以及申請再審的案件范圍等重要內(nèi)容。此外，還有法院基于審判監(jiān)督權的再審以及檢察院抗訴引起的再審，當然，考生還需要掌握民事訴訟法對再審案件的審理程序的規(guī)定。
第六，申請執(zhí)行已生效法律文書也體現(xiàn)了當事人處分權與法院審判權的結合。
法律文書生效后，也只是意味著在當事人之間確認了實體權利義務關系，當義務人不自覺履行生效法律文書所確定的義務時，是否申請法院強制執(zhí)行由權利人決定。當權利人提出執(zhí)行申請后，人民法院應當對當事人的執(zhí)行申請是否符合法定條件予以審查。此時，必然涉及到申請執(zhí)行的主體、法定期間、法定管轄等問題。在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人有權決定是否申請執(zhí)行擔保，同時雙方當事人也有權決定是否執(zhí)行和解。當然，如果雙方當事人未能執(zhí)行和解，則涉及到法院根據(jù)案件的具體情況采取強制措施的問題。此外，執(zhí)行程序中還包括執(zhí)行異議、執(zhí)行承擔、執(zhí)行中止、執(zhí)行終結等特殊情形的適用。
綜上所述，考生可以當事人處分權與法院審判權相結合這一基礎理論，將民事訴訟法的主干內(nèi)容組成一個完整的知識體系，當然，在這一知識體系中，還包括一些對上述訴訟案件的審判程序予以保障的程序制度，如回避制度、公開審判制度、合議制度、財產(chǎn)保全制度以及對妨害民事訴訟行為的強制措施等。此外，還包括一些特殊的審判程序，如特別程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序以及涉外民事訴訟程序。
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