設(shè)計(jì)公司章程注意事項(xiàng)

　　公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)基本規(guī)則的書面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。公司章程具有法定性、真實(shí)性、自治性和公開性的基本特征。以下是小編為大家提供的設(shè)計(jì)公司章程注意事項(xiàng)，一起來看看吧。

　　修訂后的《公司法》順應(yīng)了時(shí)代的潮流，放寬了設(shè)立公司準(zhǔn)入的門檻，尊重了公司股東制定章程的意思自治。但是，公司章程的自治要遵守一條法定原則，即《公司法》第十一條，“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”。因此，《公司法》第二十二條明確規(guī)定，“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效”，考慮有限責(zé)任公司兼具人合性與資合性的特點(diǎn)，有限責(zé)任公司自治的內(nèi)容比股份公司要寬泛。因此，有限責(zé)任公司章程起草值得注意以下事項(xiàng)：

　　一、分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)及表決權(quán)

　　《公司法》第三十四條規(guī)定，“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按出資比例分取紅利或者不按出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外”。第四十二條規(guī)定，“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。上述情況在一般狀態(tài)之外均有例外規(guī)定�，F(xiàn)實(shí)中，股東之所以結(jié)伙創(chuàng)設(shè)有限責(zé)任公司，主要?jiǎng)恿�就在于有限�?zé)任公司的人合性、法人財(cái)產(chǎn)法人責(zé)任的獨(dú)立性。相比于是否創(chuàng)辦公司，有限責(zé)任公司的財(cái)務(wù)分配就變成了一個(gè)下位的概念。因此，《公司法》賦予全體股東可以約定不按照出資比例行使分紅、優(yōu)先認(rèn)股及表決的權(quán)利。當(dāng)然，實(shí)踐當(dāng)中為了避免股東決議形成困難的情形發(fā)生，為了公司的持久穩(wěn)定，公司可以結(jié)合自身實(shí)際，在章程當(dāng)中設(shè)定不按照出資比例分紅、優(yōu)先認(rèn)股、行使表決權(quán)。

　　二、股東會(huì)的召開次數(shù)和通知時(shí)間

　　《公司法》第三十九條規(guī)定，“股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開”。因此，有限責(zé)任公司的股東會(huì)定期會(huì)議的召開次數(shù)屬于公司章程規(guī)定的事項(xiàng)。然而，針對(duì)召開次數(shù)的設(shè)定，應(yīng)結(jié)合公司規(guī)模、股東人數(shù)、股東出任董事的人數(shù)等因素綜合確定。一般情況下，股東人數(shù)較少且居住比較集中的，可以適當(dāng)規(guī)定較多的會(huì)議次數(shù);而股東人數(shù)多且居住比較分散的，董事會(huì)成員又多由主要股東出任的情況，可以適當(dāng)減少會(huì)議次數(shù)。但股東會(huì)作為決定公司重大事項(xiàng)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，開會(huì)的次數(shù)，多者，不要超過二個(gè)月一次;少者，亦不能低于半年一次，最好規(guī)定為每季度一次。

　　《公司法》第十一條規(guī)定，“召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日前通知全體股東;但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定做成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名”。因此，關(guān)于召開股東會(huì)會(huì)議，通知全體股東的時(shí)間問題，公司章程可以規(guī)定定期會(huì)議一般于會(huì)議召開10天前通知。因臨時(shí)會(huì)議是非正常情況下的特殊安排，可以規(guī)定為會(huì)議召開前較短的時(shí)間，規(guī)定為提前3天至5天前通知即可。

　　總之，股東會(huì)會(huì)議的召開，按《公司法》規(guī)定的會(huì)議召開前15日通知全體股東的一般性規(guī)定時(shí)間有些太長、過于僵化。因此，公司章程很有必要在《公司法》的授權(quán)下進(jìn)行必要的變通。

　　三、股東會(huì)的議事方式和表決程序

　　按照《公司法》第四十三條的規(guī)定，“股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”。實(shí)踐中，由于股東會(huì)議事規(guī)則涉及的內(nèi)容較多，在公司章程中規(guī)定議事規(guī)則易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊，建議將議事規(guī)則作為公司章程的附件，結(jié)合股東會(huì)議事方式和表決程序、會(huì)議召開的次數(shù)和通知等內(nèi)容，單列“股東會(huì)議事規(guī)則”專門文件。

　　作為公司章程附件的“股東會(huì)議事規(guī)則”專門文件，一般應(yīng)該涵蓋以下內(nèi)容：1、股東會(huì)的職權(quán);2、首次股東會(huì);3、會(huì)議的次數(shù)和通知;4、會(huì)議的出席;5、會(huì)議的召集和主持;6、會(huì)議召開的例外;7、決議的形成;8、非會(huì)議形式產(chǎn)生決議的條件;9、會(huì)議記錄。

　　四、董事會(huì)的組成、產(chǎn)生及董事任期

　　《公司法》第四十四條規(guī)定，“有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)，成員為3人至13人;但是，本法第五十條另有規(guī)定的除外。董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定”。第四十五條規(guī)定，“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任”。董事會(huì)既是股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，又是公司的經(jīng)營決策機(jī)關(guān)，處于公司日常運(yùn)營的核心地位。因此，公司章程依法對(duì)董事會(huì)的產(chǎn)生、組成及董事任期做出準(zhǔn)確、適宜、可控的規(guī)定就顯得尤為必要。

　　在一般狀態(tài)下，有限責(zé)任公司董事會(huì)成員的人數(shù)，公司章程規(guī)定以3至13人之間的單數(shù)進(jìn)行確定。中小型企業(yè)考慮一般以5人或7人設(shè)定，大型企業(yè)一般應(yīng)為9人以上的單數(shù)。

　　基于有限責(zé)任公司封閉性、人合性、可控性強(qiáng)的特點(diǎn)，這就決定了由股東會(huì)選舉產(chǎn)生的董事長、副董事長能夠讓股東對(duì)公司的經(jīng)營管理更加放心。至于董事的任期，由公司章程在3年限度內(nèi)予以規(guī)定即可。在多數(shù)董事是由股東出任的情況下，董事任期按照可以最高上限3年確定，非此情況，可考慮每年改選一次。

　　五、董事會(huì)的議事方式和表決程序

　　《公司法》第四十八條規(guī)定，“董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”。董事會(huì)的議事方式和表決程序，因內(nèi)容多，又具有獨(dú)立性和程序性強(qiáng)的特征，應(yīng)結(jié)合其他相關(guān)內(nèi)容概括為“董事會(huì)議事規(guī)則”作為公司章程附件的形式出現(xiàn)，基本內(nèi)容包含：1、董事會(huì)的職權(quán);2、閉會(huì)期間的權(quán)力行使問題;3、董事任期;4、會(huì)議的次數(shù)和通知;5、會(huì)議的出席;6、會(huì)議的召集和主持;7、決議的形成;8、會(huì)議記錄。

　　六、執(zhí)行董事的職權(quán)

　　《公司法》第五十條規(guī)定，“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定”�！豆�司法》授權(quán)公司章程對(duì)執(zhí)行董事的職權(quán)做出規(guī)定，此種架構(gòu)下，一般也可以放棄經(jīng)理的職位設(shè)置，公司章程將執(zhí)行董事的職權(quán)按照《公司法》中董事會(huì)職權(quán)及經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定結(jié)合設(shè)置。執(zhí)行董事主要行使的權(quán)利包括：制定公司的基本管理制度、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、支持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作、聘任公司高級(jí)管理人員(經(jīng)理)。

　　七、經(jīng)理的職權(quán)

　　《公司法》第四十九條規(guī)定，“有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘“。由此，經(jīng)理的崗位設(shè)置與否屬于有限責(zé)任公司的任選項(xiàng)，但現(xiàn)實(shí)中一般會(huì)設(shè)經(jīng)理職位。鑒于法人治理結(jié)構(gòu)的不規(guī)范、征信體系的殘缺、職業(yè)經(jīng)理人隊(duì)伍的不成熟，為了最大限度保護(hù)股東利益，防止內(nèi)部人員控制公司局面的情形發(fā)生，公司經(jīng)理的職權(quán)由董事會(huì)或者董事長根據(jù)經(jīng)理的個(gè)人情況特別授權(quán)、適時(shí)調(diào)整，但應(yīng)在公司章程中明確規(guī)定。

　　八、監(jiān)事會(huì)的設(shè)立與組成

　　《公司法》第五十一條規(guī)定，“有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)”。實(shí)踐中，有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)的，則以5人或者7人為宜。應(yīng)該注意的是，基于建立人本位性和社會(huì)性的公司理念，《公司法》第五十一條規(guī)定，“監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定”。但是，對(duì)于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā)，公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會(huì)，僅設(shè)2名監(jiān)事，這是實(shí)務(wù)之舉。

　　九、監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序

　　《公司法》第五十五條規(guī)定，“監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”。監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，作為“監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則”的一部分，與“股東會(huì)議事規(guī)則”、“董事會(huì)議事規(guī)則”相同，考慮其獨(dú)立性、程序性強(qiáng)的特點(diǎn)，宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)�；�本內(nèi)容應(yīng)該包含：1、監(jiān)事會(huì)的職權(quán);2、監(jiān)事的任期;3、會(huì)議的次數(shù)和通知;4、會(huì)議的出席;5、會(huì)議的召集和主持;6、決議的形成;7、會(huì)議記錄。

　　十、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　在資本法定、資本維持、資本不變的三大公司資本理論的框架下，《公司法》第七十一條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。

　　首先，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其部分或者全部股權(quán)，此種情況下，僅是變更了股東的出資比例或者減少了股東數(shù)量，不會(huì)產(chǎn)生股東之間的信任危機(jī)。然而，當(dāng)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，股東之間的信任就將受到影響，尤其是股東較少的小型公司，外人受讓股權(quán)有可能對(duì)公司產(chǎn)生顛覆性危機(jī)。然而，《公司法》規(guī)定，在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下，股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是無法禁止的。依據(jù)在于，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，雖然要需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，但其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，則視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　鑒于上述情況，公司章程應(yīng)因企制宜，對(duì)于向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為做出合適的規(guī)定。公司的穩(wěn)定性應(yīng)該是各位股東最大的利益選擇，實(shí)踐中，小型公司可以禁止股東將股權(quán)向外人轉(zhuǎn)讓。如果股東認(rèn)為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當(dāng)侵害，那么完全可以通過協(xié)商、調(diào)解，甚至訴訟的方式解決。除此之外，股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司，對(duì)股權(quán)外轉(zhuǎn)不宜限制過嚴(yán)，但相比《公司法》的一般性規(guī)定，公司在設(shè)置章程時(shí)對(duì)股權(quán)外轉(zhuǎn)還是應(yīng)該適當(dāng)從嚴(yán)。

　　十一、股東資格的繼承

　　《公司法》第七十五條規(guī)定，“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。此種情形下的效果，與股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)相似，新人員的加入勢必產(chǎn)生有限公司股東之間的信任危機(jī)。因此，是否可以繼承，公司章程可以規(guī)定為需經(jīng)股東表決通過較為適宜。但為了保護(hù)死亡股東及其近親屬的利益，公司章程規(guī)定死亡股東近親屬在不能繼承股東資格的情況下，其他股東應(yīng)當(dāng)按照持股比例收購該死亡股東的全部股權(quán);或者公司通過法定的減資程序，返還死亡股東的股權(quán)利益。

　　公司章程作為設(shè)立公司環(huán)節(jié)的必備文件和公司設(shè)立之后的“憲法”性文件，是規(guī)范一個(gè)公司良好運(yùn)作的標(biāo)桿。因此，公司股東在章程制定時(shí)就必須要考慮周全、規(guī)定明確，從制定公司章程時(shí)就要強(qiáng)化其法律效力!

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　　股東、董事、高管、債權(quán)人、公司、職工等利益主體均與公司章程的內(nèi)容密切相關(guān)。為平衡不同利益主體的價(jià)值目標(biāo)也決定公司章程必定是復(fù)雜的。公司股東作為公司章程的制定者，應(yīng)當(dāng)結(jié)合自己的利益和經(jīng)營管理理念，對(duì)公司章程進(jìn)行個(gè)性化設(shè)計(jì)。

　　一、公司章程絕對(duì)必要記載的事項(xiàng)

　　新公司法規(guī)定章程必須記載以下七項(xiàng)內(nèi)容：

　　(一)公司的名稱和住所;

　　(二)公司的經(jīng)營范圍;

　　(三)公司的注冊(cè)資本;

　　(四)股東的姓名或者名稱;

　　(五)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間;

　　(六)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;

　　(七)公司法定代表人。

　　新公司法刪除了原公司法中的股東的權(quán)利和義務(wù)、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、公司解散條件與清算辦法，這些被刪除的內(nèi)容，公司法已做明文規(guī)定，在章程中贅述不再絕對(duì)必要，但可在不違反法律規(guī)定的前提下，相對(duì)必要地制定一些細(xì)則。

　　二、公司章程相對(duì)必要記載的事項(xiàng)

　　即指法律規(guī)定必須在章程中體現(xiàn)，但給股東提供協(xié)商約定的內(nèi)容。這些規(guī)定分散在公司法相關(guān)條款中，具體為：

　　(一)法定代表人人選;

　　(二)股東會(huì)定期會(huì)議的召開程序;

　　(三)董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法;

　　(四)董事任期(不超過三年);

　　(五)執(zhí)行董事的職權(quán);

　　(六)監(jiān)事會(huì)中職工代表的比例;

　　(七)向股東送交財(cái)務(wù)報(bào)告的期限。

　　三、公司章程任意記載的事項(xiàng)

　　即指當(dāng)事人為了防止和解決可能發(fā)生的爭議和糾紛，自行決定在章程中規(guī)定的事項(xiàng)。新公司法對(duì)此僅作了提示，具體為：

　　(一)公司組織機(jī)構(gòu)

　　1.對(duì)外擔(dān)保(包括擔(dān)保對(duì)象、擔(dān)保總額、單項(xiàng)擔(dān)保最高數(shù)額)是由股東會(huì)決定，還是由董事會(huì)決定;

　　2.股東會(huì)除法定以外的職權(quán);

　　3.股東會(huì)召開通知時(shí)間是否為提前15日;

　　4.股東會(huì)會(huì)議除法定以外的議事方式和表決程序;

　　注：有限責(zé)任公司普通決議通常采取二分之一多數(shù)決的方式通過決議，二分之一可以規(guī)定為出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過，也可以規(guī)定為代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過，前者是以“出席會(huì)議”的股東為基數(shù)，未出席者不予考慮;后者是以“全體股東”為基數(shù)，未出席者也予考慮，兩者差別較大。

　　特別決議的表決方式，《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司的規(guī)定是截然不同的。前者是“必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過”，后者是“必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過”，公司章程切不可將二者混淆。

　　公司章程可以規(guī)定“特別決議必須經(jīng)全體股東一致通過方為有效”，該規(guī)定并不違法，中小股東完全可以充分運(yùn)用該武器維護(hù)自己的合法權(quán)益。

　　5.董事會(huì)除法定以外的職權(quán);

　　6.董事會(huì)除法定以外的議事方式和表決程序;

　　7.經(jīng)理的職權(quán);

　　8.監(jiān)事會(huì)除法定以外的職權(quán);

　　9.董事會(huì)除法定以外的議事方式和表決程序。

　　(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式、程序、限制條件、時(shí)間;

　　(三)股權(quán)繼承;

　　(四)公司解散事由;

　　(五)高級(jí)管理人員的界定;

　　公司章程是公司的自治憲章，在新的公司法環(huán)境下，公司章程應(yīng)該受到更多的關(guān)注。設(shè)定一個(gè)合情合理合法和富有個(gè)性的公司章程是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的基本要求，只有如此，公司才能實(shí)現(xiàn)自己的商業(yè)目標(biāo)，并不斷實(shí)現(xiàn)社會(huì)財(cái)富的增值。

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