司法考試易混淆知識(shí)點(diǎn)、重點(diǎn)難點(diǎn)「精選」
【問(wèn)題1】假幣罪數(shù)罪并罰和擇一重罪處罰都包括哪些情形?
【回復(fù)】假幣犯罪案件中犯罪分子實(shí)施數(shù)個(gè)相關(guān)行為的，在確定罪名時(shí)應(yīng)把握以下原則：
(1)對(duì)同一宗假幣實(shí)施了法律規(guī)定為選擇性罪名的行為，應(yīng)根據(jù)行為人所實(shí)施的數(shù)個(gè)行為，按相關(guān)罪名刑法規(guī)定的排列順序并列確定罪名，數(shù)額不累計(jì)計(jì)算，不實(shí)行數(shù)罪并罰。比如，行為人僅僅是持有假幣、沒(méi)有使用假幣，這就構(gòu)成選擇性罪名，即持有假幣罪。
(2)對(duì)不同宗假幣實(shí)施法律規(guī)定為選擇性罪名的行為，并列確定罪名，數(shù)額按全部假幣面額累計(jì)計(jì)算，不實(shí)行數(shù)罪并罰。比如，行為人既持有假幣又使用假幣，此時(shí)是選擇性罪名一罪，即持有、使用假幣罪，具體的數(shù)額是累計(jì)計(jì)算的。
(3)對(duì)同一宗假幣實(shí)施了刑法沒(méi)有規(guī)定為選擇性罪名的數(shù)個(gè)犯罪行為，擇一重罪從重處罰。如偽造貨幣或者購(gòu)買(mǎi)假幣后使用的，以偽造貨幣罪或購(gòu)買(mǎi)假幣罪定罪，從重處罰。比如，偽造貨幣或者購(gòu)買(mǎi)假幣后使用，這里就實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪行為，此時(shí)以偽造貨幣罪或購(gòu)買(mǎi)假幣罪定罪，從重處罰。
(4)對(duì)不同宗假幣實(shí)施了刑法沒(méi)有規(guī)定為選擇性罪名的數(shù)個(gè)犯罪行為，分別定罪，數(shù)罪并罰。偽造貨幣后又走私的，老師認(rèn)為是以偽造貨幣罪一罪定罪處罰。理由是刑法規(guī)定：偽造貨幣后又運(yùn)輸?shù)�，以偽造貨幣罪一罪定罪。走私假幣又在�?guó)內(nèi)販賣(mài)假幣的，老師認(rèn)為以走私罪定罪處罰。依據(jù)是最高院的司法解釋。比如，出售運(yùn)輸假幣又使用的，數(shù)罪并罰。即出售、運(yùn)輸假幣罪與使用假幣罪數(shù)罪并罰。
【問(wèn)題2】詐騙罪和招搖撞騙罪的區(qū)別?
【回復(fù)】?jī)烧叩膮^(qū)別在于：
(1)侵犯的客體不同，詐騙罪侵犯的客體是公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)， 招搖撞騙罪損害的是國(guó)家機(jī)關(guān)的威信和正�；顒�(dòng)的行為。
(2)行為手段不同。招搖撞騙罪的手段只限于冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份或職稱(chēng);而詐騙罪的手段并無(wú)此限制，可以利用任何虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的手段進(jìn)行，由此騙取被害人信任，“自愿”交出財(cái)物。
(3)行為人犯罪的目的不同，詐騙罪中行為人的犯罪目的是希望非法占有公私財(cái)物;而招搖撞騙罪行為人的目的是追求非法利益，其內(nèi)容較詐騙罪目的的內(nèi)容廣泛得多。
(4)構(gòu)成犯罪有無(wú)數(shù)額限制不同。
一般而言，區(qū)分兩罪比較容易，但是當(dāng)犯罪分子冒充國(guó)家工作人員騙取公私財(cái)物時(shí)，它就侵犯了財(cái)產(chǎn)權(quán)利，又損害了國(guó)家機(jī)關(guān)的威信和正�；顒�(dòng)，屬于牽連犯，應(yīng)當(dāng)按照行為所侵犯的主要客體和主要危害性來(lái)確定罪名并從重懲罰。如果騙取財(cái)物數(shù)額不大，卻嚴(yán)重?fù)p害了國(guó)家機(jī)關(guān)的威信，應(yīng)按招搖撞騙罪論處;反之，如果騙取財(cái)物數(shù)額巨大，則定為詐騙罪。如果嚴(yán)重地侵犯了兩種客體，一般依從一重罪處斷的原則按詐騙罪處治;如果先后分別獨(dú)立地犯了兩種罪，互不牽連則應(yīng)按照數(shù)罪并罰原則處理。
【問(wèn)題3】可否辨析一下要約的失效，撤回與撤銷(xiāo)。
【回復(fù)】要約的撤回是指，在要約發(fā)出之后但在發(fā)生法律效力以前，要約人欲使該要約不發(fā)生法律效力而作出的意思表示。
要約撤銷(xiāo)是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。
要約失效是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)。
要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。
要約可以撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。
有下列情形之一的，要約不得撤銷(xiāo)：
(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo);
(二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
有下列情形之一的，要約失效：
(一)拒絕要約的通知到達(dá)要約人;
(二)要約人依法撤銷(xiāo)要約;
(三)承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未作出承諾;
(四)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。
【問(wèn)題4】為什么“自然人借款合同為單務(wù)合同。”而“金融機(jī)構(gòu)借款合同是雙務(wù)合同”呢?
【回復(fù)】雙務(wù)合同即締約雙方相互負(fù)擔(dān)義務(wù)，雙方的義務(wù)與權(quán)利相互關(guān)聯(lián)、互為因果的合同。如買(mǎi)賣(mài)合同、承攬合同等。單務(wù)合同指僅由當(dāng)事人一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，而他方只享有權(quán)利的合同。如贈(zèng)與、無(wú)息借貸、無(wú)償保管等合同為典型的單務(wù)合同。金融機(jī)構(gòu)之間借貸合同屬于諾成合同，意思表示一致合同就成立生效，此時(shí)如果銀行不提供貸款就違背了合同項(xiàng)下的義務(wù)，借款人如果不支付利息也違背了合同項(xiàng)下的義務(wù)，因此在合同生效后雙方都有義務(wù)，它是雙務(wù)合同。而自然人之間的借款合同是實(shí)踐性合同，實(shí)踐性民事法律行為以標(biāo)的物的`轉(zhuǎn)移作為民事法律行為的成立要件，也就是說(shuō)當(dāng)借款方把錢(qián)給對(duì)方以后，合同才成立!所以交付錢(qián)的行為不是“合同履行的一項(xiàng)義務(wù)”，它在合同成立前，就已經(jīng)完成了，是合同成立的前提。此時(shí)無(wú)論這個(gè)借款是有利息 還是無(wú)利息的，借款的一方，只有要求對(duì)方按期償還債務(wù)的權(quán)利(有利息還得還利息)，自身不在負(fù)有義務(wù)。所以借款合同，無(wú)論是有償?shù)那闆r，還是無(wú)償?shù)那闆r，都是單務(wù)合同。
【問(wèn)題5】什么是優(yōu)先權(quán)原則?優(yōu)先權(quán)原則適用的期限：發(fā)明專(zhuān)利和實(shí)用新型專(zhuān)利為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利和商標(biāo)為6個(gè)月。請(qǐng)舉例?
【回復(fù)】專(zhuān)利優(yōu)先權(quán)是指專(zhuān)利申請(qǐng)人就其發(fā)明創(chuàng)造第一次在某國(guó)提出專(zhuān)利申請(qǐng)后，在法定期限內(nèi)，又就相同主題的發(fā)明創(chuàng)造提出專(zhuān)利申請(qǐng)的，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，其在后申請(qǐng)以第一次專(zhuān)利申請(qǐng)的日期作為其申請(qǐng)日，專(zhuān)利申請(qǐng)人依法享有的這種權(quán)利，就是優(yōu)先權(quán)。專(zhuān)利優(yōu)先權(quán)的目的在于，排除在其他國(guó)家抄襲此專(zhuān)利者，有搶先提出申請(qǐng)，取得注冊(cè)之可能。
比如1月1日提出第一次申請(qǐng)，8月1日又提出同樣的申請(qǐng)，那么此時(shí)8月1日的申請(qǐng)日確定為1月1日。這就是優(yōu)先權(quán)。
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你需要知道的，國(guó)家司法考試考過(guò)了有什么用?
司法考試考過(guò)了有什么用?
回復(fù)：國(guó)家司法考試是國(guó)家統(tǒng)一組織的從事特定法律職業(yè)的資格考試。初任法官、初任檢察官和取得律師資格必須通過(guò)國(guó)家司法考試。通過(guò)司法考試，可以從事律師、公司法務(wù)等法律職業(yè)，通過(guò)公務(wù)員考試進(jìn)入公檢法系統(tǒng)從事法官、檢察官等。
知識(shí)分享：通過(guò)司法考試就可以做律師了嗎?
我國(guó)實(shí)行司考資格與律師執(zhí)業(yè)相分離制度，通過(guò)司考只是取得了律師資格，要想做律師，還須申請(qǐng)領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書(shū)。根據(jù)《律師法》，申請(qǐng)頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書(shū)，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
(1)擁護(hù)我國(guó)憲法;
(2)具有律師資格;
(3)在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)滿(mǎn)一年;
(4)品行良好。
有下列情形之一的，不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書(shū)：
(1)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的;
(2)受過(guò)刑事處罰的，但過(guò)失犯罪的除外;
(3)被開(kāi)除公職或者被吊銷(xiāo)律師執(zhí)業(yè)證書(shū)的。
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