2017年司法考試法理學(xué)預(yù)習(xí)知識點(diǎn)
下面是小編整理的法理學(xué)預(yù)習(xí)知識點(diǎn)，希望對大家有所幫助。
【1】法適用的目標(biāo)
法律人適用法律的最直接的目標(biāo)就是要獲得一個合理的法律決定。在法治社會，所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預(yù)測性和正當(dāng)性。法律決定的可預(yù)測性是形式法治( theformal rule of law)的要求，它的正當(dāng)性是實(shí)質(zhì)法治( the substantial rule of law)的要求。
可預(yù)測性意味著做法律決定的人在做決定的過程中應(yīng)該盡可能地避免武斷和恣意。因?yàn)樵缴俚奈鋽嘈院晚б庑�，法律決定就越具有可預(yù)測性。避免做法律決定的人的武斷和恣意就是要求他們必須將法律決定建立在既存的一般性的法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，而且他們必須要按照一定的方法適用法律規(guī)范，如推理規(guī)則和解釋方法。
法律決定的正當(dāng)性是指按照實(shí)質(zhì)價(jià)值或某些道德考量，法律決定是正當(dāng)?shù)幕蛘_的。這里所謂的實(shí)質(zhì)價(jià)值或道德是有一定范圍的或受到限制的，主要是指特定法治國家或憲政國家的憲法規(guī)定的一些該國家的公民都承認(rèn)的、法律和公共權(quán)力應(yīng)該保障與促進(jìn)的實(shí)質(zhì)價(jià)值，例如我國憲法規(guī)定了****、自由和平等。任何法院或其他做法律決定的機(jī)關(guān)的法律決定都不應(yīng)該是違背這些實(shí)質(zhì)價(jià)值的法律決定。
法律人保障其法律決定的正當(dāng)性不同于非法律人的地方在于：通過運(yùn)用特定法律人共同體所普遍承認(rèn)的法學(xué)方法，如類比推理或客觀目的解釋，保證其法律決定與實(shí)質(zhì)價(jià)值或道德的一致性。
法律決定的可預(yù)測性與正當(dāng)性之間存在著一定的緊張關(guān)系。原因在于，有的法律決定不是做決定的人武斷地和恣意地作出的，即實(shí)現(xiàn)了可預(yù)測性，然而該決定與特定國家的法秩序所承認(rèn)的實(shí)質(zhì)價(jià)值或道德相背離。同時，我們也應(yīng)該看到，有些法律決定是正當(dāng)?shù)�，卻是做法律決定的人武斷地和恣意地作出的。
實(shí)質(zhì)上，這種緊張關(guān)系是形式法治與實(shí)質(zhì)法治之間的緊張關(guān)系的一種體現(xiàn)。但是，從作為整體的法治來說，它要求做法律決定的人應(yīng)該努力在可預(yù)測性和正當(dāng)性之間尋找最佳的協(xié)調(diào)。
在現(xiàn)代的法治社會，人們總是要求法律決定具有高度的'可預(yù)測性，同時具有高度的正當(dāng)性。法律決定的可預(yù)測性的程度越高，人們有效地安排和計(jì)劃自己的生活的可能性越大。法律決定的正當(dāng)性程度越高，人們安排和計(jì)劃自己滿意的生活的可能性越大。任何正常的人都希望能夠安排和計(jì)劃滿意的生活。
如果法律決定不具有可預(yù)測性或可預(yù)測性的程度非常低，生活在社會中的人就不可能在理性的基礎(chǔ)上計(jì)劃和安排自己的生活，社會生活也就不可能正常進(jìn)行。如果法律決定不具有正當(dāng)性或正當(dāng)性程度非常低，一個社會就不可能是一個和諧的長治久安的社會，也就是說，該社會的秩序最終可能解體。但是，對在特定的一個時間段內(nèi)的特定國家的法律人來說，法律決定的可預(yù)測性具有初始的優(yōu)先性。因?yàn)閷τ谔囟▏业姆扇藖碚f，首先理當(dāng)崇尚的是法律的可預(yù)測性。
【2】司法與執(zhí)法的區(qū)別
1、主體不同
司法是由司法機(jī)關(guān)及其公職人員適用法律的活動，而執(zhí)法是由國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員來執(zhí)行法律的活動，二者具有各不相同的特定主體。
2、內(nèi)容不同
司法活動的對象是案件，主要內(nèi)容是裁決涉及法律問題的糾紛和爭議及對有關(guān)案件進(jìn)行處理，而執(zhí)法是以國家的名義對社會進(jìn)行全面管理，行政管理的事務(wù)涉及社會生活方方面面，執(zhí)法的內(nèi)容遠(yuǎn)比司法廣泛。
3、程序性要求不同
司法活動有嚴(yán)格的程序性要求，司法機(jī)關(guān)的活動一般都有相應(yīng)的較為嚴(yán)格的程序性規(guī)定，如果違反程序，將導(dǎo)致司法行為的無效和不合法。而執(zhí)法活動雖然也有相應(yīng)的程序規(guī)定，但由于執(zhí)法活動本身的特點(diǎn)，特別是基于執(zhí)法效能的要求，其程序性規(guī)定沒有司法活動那樣嚴(yán)格和細(xì)致。
4、主動性不同
司法活動具有被動性，案件的發(fā)生是引起司法活動的前提，司法機(jī)關(guān)(尤其是審判機(jī)關(guān))不能主動去實(shí)施法律，只有在受理案件后才能進(jìn)行應(yīng)用法律的專門活動，而執(zhí)法則具有較強(qiáng)的主動性，對社會進(jìn)行行政管理的職責(zé)要求行政機(jī)關(guān)應(yīng)積極主動地去實(shí)施法律，而并不基于相對人的意志引起和發(fā)動。
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