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2002年司法考試模擬試題：第四卷三
試卷試題為實(shí)例案例分析和法律文書與作題，請(qǐng)仔細(xì)閱讀所給文字，然后根據(jù)每一案例所提出的問(wèn)題簡(jiǎn)要作答，共10題。第一題（11分）1996年5月，A縣農(nóng)工貿(mào)易公司與B縣水果批發(fā)公司在A縣訂立了一份購(gòu)銷合同。合同規(guī)定：農(nóng)工貿(mào)易公司于1996年7月底前供給水果批發(fā)公司芒果2千件，每件30斤，每斤單價(jià)為1元錢，共計(jì)貨款6萬(wàn)元。同年7月，農(nóng)工貿(mào)易公司將芒果運(yùn)至水果批發(fā)公司所在的B縣火車站，并將芒果卸在該火車站貨場(chǎng)里。被告以芒果不符合合同規(guī)定的質(zhì)量為由，拒絕提貨和支付貨款。因天氣炎熱，在貨場(chǎng)的芒果開(kāi)始腐爛。農(nóng)工貿(mào)易公司在來(lái)不及起訴的情況下，申請(qǐng)法院對(duì)芒果采取措施。法院在接到申請(qǐng)后，在5日后，裁定變賣這批芒果。
問(wèn)題：
1．農(nóng)工貿(mào)易公司是否有權(quán)申請(qǐng)法院處理芒果？
2．法院在接受申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)要求農(nóng)工貿(mào)易公司履行什么義務(wù)？
3．法院在5日后作出裁定，是否正確？
4．依照有關(guān)法律，農(nóng)工貿(mào)易公司應(yīng)向什么法院提出處理芒果的申請(qǐng)？
5．如果農(nóng)工貿(mào)易公司要起訴，可以向什么法院提起訴訟？
6．農(nóng)工貿(mào)易公司必須在什么期間內(nèi)提起訴訟，否則法院解除財(cái)產(chǎn)保全？
第二題（10分）北京市某科技公司工作人員關(guān)某，因故意殺人罪被判處無(wú)期徒刑。判決后關(guān)某在被押解去監(jiān)獄的途中，借口上廁所乘機(jī)逃跑。關(guān)某逃脫后，來(lái)到朋友侯某家中，講明自己剛從押解途中逃出，請(qǐng)侯某幫助。侯某開(kāi)始猶豫不決，關(guān)某威脅他說(shuō)，如果不幫一把忙，其將揭發(fā)侯某1998年10月奸淫鄰居一不滿14周歲的幼女一事，侯某聽(tīng)后，趕緊說(shuō)好商量，立即將關(guān)某藏在家中，然后又上商場(chǎng)按關(guān)某的身材買了一身衣服，以方便關(guān)某外逃時(shí)穿用。因?yàn)闆](méi)有足夠的費(fèi)用外逃，關(guān)某于是決定先去偷盜些東西變賣后再逃。1998年6月7日深夜，關(guān)某利用自己熟悉原工作過(guò)的公司的情況，潛入公司倉(cāng)庫(kù)偷出計(jì)算機(jī)硬盤4塊，磁盤29張，夜晶顯示器2個(gè)，價(jià)值人民幣約22000余元。為了避風(fēng)頭，關(guān)某得手后沒(méi)有立即轉(zhuǎn)手出賣。一星期后，由侯某以15000元的價(jià)格在朋友中間賣掉，為了報(bào)答侯某的"搭救之恩"，關(guān)某又于8月20日深夜?jié)撊胍患疑痰辏`得29寸"康佳"牌彩電一臺(tái)（價(jià)值近3000元）贈(zèng)送給侯某。侯某知道后表示接受，1999年7月9日關(guān)某在南方某市被抓捕歸案，在審訊中其供出了侯某。
請(qǐng)問(wèn)：
1．行為人關(guān)某構(gòu)成何罪？
2．對(duì)行為人關(guān)某應(yīng)如何處罰？最后的刑罰如何確定？
3．行為人侯某遇到脫逃的關(guān)某后的行為是否構(gòu)成犯罪？若構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何罪？
4．對(duì)行為人侯某應(yīng)如何處罰？
第三題（8分）被告人方某，男30歲，某村村民。同村女青年趙某到公安機(jī)關(guān)控告方某在三個(gè)月前強(qiáng)奸了自己，并致使自己懷孕，有趙某的妹妹和同村的另一位女孩作證。方某否認(rèn)自己強(qiáng)奸了趙某，但說(shuō)不清楚案發(fā)時(shí)自己的行蹤，也沒(méi)有有力的證據(jù)證明他是清白的。在一審中，方某一直喊冤枉，方某的妻子安某也聲稱趙某所懷孩子不可能是方某的，但法院還是作出了有罪判決。對(duì)此，方某和安某二人似乎是心灰意冷，沒(méi)有上訴，檢察機(jī)關(guān)也沒(méi)有抗訴。判決生效后，方某被交付執(zhí)行，送某監(jiān)獄服刑。安某獨(dú)自耕田種地，又遭受村人白眼，生活十分困苦。無(wú)奈，她來(lái)到法院喊冤，要求立即釋放其夫方某。她聲稱方某有性功能障礙，患有不育癥，所以趙某所懷的孩子不可能是方某強(qiáng)奸犯罪的結(jié)果，并出示了醫(yī)院對(duì)方某作出的患有不育癥的診斷書。安某還聲稱，因?yàn)楫?dāng)?shù)靥貏e注重"香火"，所以他們怕被罵為"絕戶"而一直沒(méi)有說(shuō)明此事。最后安某再一次要求立即釋放其丈夫方某。
請(qǐng)問(wèn)：
1．本案應(yīng)當(dāng)如何處理？安某的要求是否能夠得到滿足？
2．在證據(jù)的分類上醫(yī)院對(duì)方某作出的患有不育癥的診斷屬于什么證據(jù)？是否當(dāng)然地可以作為定罪的根據(jù)？
第四題（10分）
被告人徐某，1972年生，曾因搶劫被判處有期徒刑4年，1996年5月刑滿釋放。
被告人趙某，1982年6月生
1999年7月某日晚，徐某和找某在街上閑逛，徐某對(duì)趙某說(shuō)，今晚沒(méi)有事干，找個(gè)妞玩玩去。二人走到電影院門口時(shí)，見(jiàn)一姑娘站在那里，便上前找姑娘搭話，沒(méi)被理睬。徐某趁機(jī)亦從旁幫忙。后來(lái)在周圍群眾的勸解下，二人才悻悻離去。二人行至不遠(yuǎn)處，又遇到一女學(xué)生劉某。徐某提出要與劉某交個(gè)朋友，劉某說(shuō)自己還是個(gè)初中一年級(jí)學(xué)生，還小而不交朋友，徐某說(shuō)，不交朋友，玩玩也行，隨即扭住了劉某的胳膊，架著劉某朝附近的一個(gè)建筑工地走，趙某見(jiàn)狀，也跟在后邊走。到建筑工地后，徐某將劉某按倒，圖謀奸淫，劉某不從。徐某對(duì)站在旁邊的趙某說(shuō)，還站著干什么，幫個(gè)忙。趙某過(guò)去幫著將劉某按住，徐某將劉某奸淫，徐某奸淫完后，叫趙某對(duì)劉某奸淫，趙某說(shuō)，算了吧，但遭到徐某的嘲笑。趙某覺(jué)得丟面子，于是也就上去將劉某奸淫，事后查明，劉某當(dāng)時(shí)的年齡為13歲零9個(gè)月。問(wèn)：
1．對(duì)徐、趙二人在電影院門口實(shí)施的行為應(yīng)如何認(rèn)定？并請(qǐng)說(shuō)明理由。
2．徐、趙二人對(duì)劉某實(shí)施的行為應(yīng)如何認(rèn)定？
3．本案在刑罰適用上如何處理？
第五題（9分）1995年7月，某省A市一ＶCD廠準(zhǔn)備與日本一公司合資建立一家電有限公司。面談協(xié)議規(guī)定日本方以技術(shù)入股（作價(jià)20％），雙方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，自訂立起15天內(nèi)，日本方提供有關(guān)的設(shè)備資料和服務(wù)，其中包括產(chǎn)品設(shè)計(jì)、以及對(duì)合資公司技術(shù)人員、工人培訓(xùn)、技術(shù)作價(jià)等。中方以貨幣、合作場(chǎng)地、廠房來(lái)出資。隨后雙方據(jù)此簽訂了技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：（1）除經(jīng)日本方同意外，該合資公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品不能銷往東亞地區(qū)，且利用日本方技術(shù)每年生產(chǎn)的ＶCD不能超過(guò)30000臺(tái)；（2）該技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限為3年；（3）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，中方無(wú)權(quán)再繼續(xù)使用該項(xiàng)技術(shù)；（4）中方如改進(jìn)該技術(shù)，必須無(wú)條件告訴日本方；（5）合資企業(yè)能從日本購(gòu)買的所需要的機(jī)器、設(shè)備、零部件、原材料，必須從日本購(gòu)買。雙方訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，未得到審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，經(jīng)修改批準(zhǔn)后才依法注冊(cè)登記成立。外方怕投資風(fēng)險(xiǎn)，就讓公司在日本辦了財(cái)產(chǎn)安全險(xiǎn)。經(jīng)協(xié)商中方為董事長(zhǎng)，日本方為副董事長(zhǎng)。半年后，經(jīng)營(yíng)效益好，日本方未經(jīng)中方董事同意的情況下，以到會(huì)的1／2董事通過(guò)，決定增加出資，再次召開(kāi)董事會(huì)之后，董事會(huì)合法通過(guò)。因的確是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需，中方認(rèn)可了所增加的注冊(cè)資本。
請(qǐng)問(wèn)：
1．日本方的出資比例是否恰當(dāng)？
2．雙方所簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否符合法律規(guī)定？
3．公司是否可以在日本辦理保險(xiǎn)？
4．中方是否有權(quán)認(rèn)繳所增加的注冊(cè)資本？
第六題（8分）浩遠(yuǎn)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司（以下簡(jiǎn)稱浩遠(yuǎn)），曾于1994年3月，以1000萬(wàn)元從他人手中購(gòu)買了一塊位于某市鄰近海邊的100畝土地，以便在該地上建一棟豪華酒店。該地旁邊有一商店即濱海商店（以下簡(jiǎn)稱濱海），占地10畝，浩遠(yuǎn)在購(gòu)得該土地以后，便與濱海協(xié)商，并于1994年5月初訂立一項(xiàng)書面合同，合同規(guī)定：濱海商店在20年內(nèi)不得拆除該商店并興建高層建筑，以阻礙浩遠(yuǎn)的旅客今后在酒店上眺望大海，并影響浩遠(yuǎn)的商店周圍環(huán)境的美觀。為此，浩遠(yuǎn)每年向?yàn)I海商店支付10萬(wàn)元，以作為補(bǔ)償。雙方在合同生效后過(guò)了一年，濱海商店因經(jīng)營(yíng)不善，便將其房屋全部轉(zhuǎn)讓給大龍公司（以下簡(jiǎn)稱大龍）。在訂立合同時(shí)，濱海商店并沒(méi)有向大龍公司提及其與浩遠(yuǎn)之間的協(xié)議，大龍公司購(gòu)買到該房屋以后拆掉該房屋并欲興建一幢五層樓的旅館，浩遠(yuǎn)立即找濱海和大龍交涉，請(qǐng)求大龍公司停止興建旅館，遭到拒絕，浩遠(yuǎn)便到法院提起訴訟，請(qǐng)求法院責(zé)令大龍公司停止興建旅館，請(qǐng)求確認(rèn)濱海與大龍公司之間轉(zhuǎn)讓商店的合同無(wú)效，并要求濱海商店賠償損失。
請(qǐng)問(wèn)：
1．本案是否屬于相鄰關(guān)系糾紛？為什么？
2．原告是否取得了獨(dú)立的地役權(quán)？為什么？
3．本案應(yīng)如何處理？
第七題（10分）
某電冰箱廠（法人企業(yè)）在家電熱潮中，未進(jìn)行認(rèn)真的市場(chǎng)調(diào)查就倉(cāng)促上馬，再加上企業(yè)職工未進(jìn)行嚴(yán)格的上崗技術(shù)培訓(xùn)，技術(shù)素質(zhì)很低，而且企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)系臨時(shí)招聘的人員，缺乏應(yīng)有的素質(zhì)和管理水平，致使生產(chǎn)的電冰箱質(zhì)量低劣。在家電銷售形勢(shì)低落，國(guó)家對(duì)家電生產(chǎn)進(jìn)行宏觀政策調(diào)整時(shí)，企業(yè)難以生存。到1993年底，該廠已基本停產(chǎn)，此后，雖經(jīng)企業(yè)的主管部門多方努力，終未能奏效。企業(yè)不斷嚴(yán)重虧損，債臺(tái)高筑，難以維持生計(jì)，該廠已成為當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展的一大障礙，為此，某電冰箱廠在征得其主管部門同意后，向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)，以企業(yè)的全部資產(chǎn)清償所有債務(wù)。人民法院在接到該廠破產(chǎn)申請(qǐng)后，查明該電冰箱廠申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，帳面負(fù)債已達(dá)500余萬(wàn)元，已無(wú)力清償?shù)狡趥鶆?wù)，且已實(shí)際停產(chǎn)近兩年，無(wú)恢復(fù)生產(chǎn)的可能。只有適用破產(chǎn)還債程序解除該廠的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，才是最佳解脫途徑。為此，人民法院在1995年6月4日，依法裁定該電冰箱廠進(jìn)入破產(chǎn)還債程序。
請(qǐng)問(wèn)：
1．本案中，對(duì)某電冰箱廠破產(chǎn)案件的審理應(yīng)依照什么程序進(jìn)行？應(yīng)適用什么法律？
2．現(xiàn)有A公司擁有某電冰箱廠5萬(wàn)元債權(quán)，經(jīng)查，此款是某電冰箱廠購(gòu)買零部件的貨款，當(dāng)時(shí)約定于1993年2月底付清。在某電冰箱廠進(jìn)入破產(chǎn)程序后，A公司能否申報(bào)債權(quán)？人民法院應(yīng)如何處理？
3．現(xiàn)有B企業(yè)由于單位搬遷，其他單位代收要求申報(bào)債權(quán)的通知后，未能及時(shí)轉(zhuǎn)交，致使它未能在人民法院的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)，那么，它能否申請(qǐng)順延申報(bào)期間？人民法院應(yīng)如何處理？
第八題（8分）
1998年2月8日凌晨1時(shí)30分，王某住房發(fā)生火災(zāi)，經(jīng)搶救滅火后，縣公安局消防科經(jīng)過(guò)調(diào)查取證，于2月14日作出《火災(zāi)原因認(rèn)定書》，認(rèn)定起火原因是王某使用電器不慎所致。但消防科未將認(rèn)定書送達(dá)給王某，便于同年3月13日作出了第98002號(hào)處罰裁決書，依《江西省消防條例》第48條，罰款1500元。
請(qǐng)問(wèn)：
1．消防科的處罰決定在程序上存有哪些問(wèn)題？
2．不服處罰裁決，應(yīng)向誰(shuí)申請(qǐng)復(fù)議？依據(jù)是什么？
3．公安部公通字（1994）第7號(hào)通知規(guī)定，如果當(dāng)事人對(duì)"認(rèn)定"不服，只可向當(dāng)?shù)刂鞴芄矙C(jī)關(guān)或上一級(jí)公安消防監(jiān)督機(jī)構(gòu)申請(qǐng)重新認(rèn)定，并且重新認(rèn)定為最終認(rèn)定，那么對(duì)本案《火災(zāi)認(rèn)定書》不服，能否復(fù)議和起訴？
4．消防科能否作為行政處5．王某如向法院起訴，被告應(yīng)是誰(shuí)？會(huì)作何判決？
6．如果《江西省消防條例》與國(guó)家消防條例相違背，作為王某和復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)如何辦？
第九題（12分）
1995年11月6日，琿春建行開(kāi)立了一份編號(hào)為jLHCLC95302的不可撤銷跟單信用證，金額為146萬(wàn)元美元，開(kāi)證申請(qǐng)人為吉林省對(duì)外貿(mào)易進(jìn)出口公司（以下簡(jiǎn)稱吉林外貿(mào)），受益人為紐科公司，該行為紐約銀行法蘭克福分行（以下簡(jiǎn)稱法蘭克福分行）。該信用證注明適用國(guó)際商會(huì)第500號(hào)出版物即1993年修訂的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（以下簡(jiǎn)稱UCP500）。同年11月8日，紐科公司開(kāi)始發(fā)運(yùn)信用證項(xiàng)下貨物。同年12月5日，紐科公司將信用證項(xiàng)下的單據(jù)交給法蘭克福分行，請(qǐng)求付款。法蘭克福分行審單后于同年12月8日通過(guò)電傳，向琿春建行提出單證有7個(gè)不符點(diǎn)：1、鐵路運(yùn)單以俄文簽發(fā)；2、有兩份標(biāo)號(hào)分別為50332、50331號(hào)的鐵路運(yùn)單缺失；3、發(fā)貨延誤；4、裝箱單上的鐵路和車廂號(hào)碼與鐵路運(yùn)單不符；5、發(fā)票上的合同號(hào)與其他單據(jù)不符；6、質(zhì)量證書中的第二點(diǎn)與信用證和發(fā)票不符；7、受益人傳真的包裝方式與信用證不符、發(fā)運(yùn)日期有誤等，要求琿春建行指示是否承兌該批單據(jù)。琿春建行于同年12月15日向法蘭克福分行發(fā)出電傳，明確表示拒付。因電訊設(shè)備發(fā)生故障，使該電傳無(wú)法辨認(rèn)，法蘭克福分行請(qǐng)琿春建行重發(fā)。12月18日，琿春建行重發(fā)了該電傳。后法蘭克福分行將琿春建行表示拒付的電傳通知了紐科公司，并將信用證項(xiàng)下全套單據(jù)退還了紐科公司。此間，紐科公司發(fā)運(yùn)的貨物被與吉林外貿(mào)有代理關(guān)系的琿春市國(guó)貿(mào)實(shí)業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱琿春國(guó)貿(mào)）提走。紐科公司因向琿春建行追索貨款未果，遂訴至中華人民共和國(guó)吉林省高級(jí)人民法院，請(qǐng)求判令琿春建行支付信用證項(xiàng)下貨款及利息，并賠償其損失。
另查明，jLHCLC95302號(hào)信用證系琿春國(guó)貿(mào)依其與吉林外貿(mào)之間的外貿(mào)代理協(xié)議，以吉林外貿(mào)的名義向琿春建行申請(qǐng)開(kāi)立的。
請(qǐng)問(wèn)：
1．涉案信用證從何時(shí)起開(kāi)始發(fā)生效力？
2．本案中開(kāi)證行是否超過(guò)審單期限？審單從何時(shí)開(kāi)始？
3．琿春建行是否有權(quán)拒付信用證項(xiàng)下貨款？ 第十題（14分）
�。ò盖楹�(jiǎn)介）蔡某（男，現(xiàn)年38歲，漢族，A省B市C區(qū)人，原為B市棉紡廠職工食堂主任，住市棉紡廠職工家屬區(qū)12棟樓25號(hào)）與白某（女，現(xiàn)年32歲，漢族，A省B市D區(qū)人，原為B市棉紡廠職工食堂服務(wù)員）系同事。因白某的丈夫在某部隊(duì)服役長(zhǎng)年不在家。蔡某遂利用當(dāng)食堂主任之便與白某勾搭成奸。半年后（1997年6月），白某懷孕，蔡某出主意說(shuō)二人先都離婚，然后他們倆再結(jié)婚。二人約定3個(gè)月內(nèi)辦完離婚手續(xù)，"十一"結(jié)婚，白某遂設(shè)法與其丈夫離了婚，而蔡某離婚之事一時(shí)難以辦成。9月20日傍晚下班后，白某又找到蔡某辦公室問(wèn)怎么辦，蔡某嘆氣說(shuō)"生不能做夫妻，就死后做夫妻吧"，遂擬好遺書草稿，讓白某抄一遍后兩人都簽了字，然后蔡某拿出"敵敵畏"分倒兩個(gè)茶杯中，白某一飲而盡后死亡，蔡某被人發(fā)現(xiàn)后送到醫(yī)院經(jīng)搶救無(wú)恙。事后白某之母曹某（系B市D區(qū)第二中學(xué)教師，現(xiàn)年57歲，漢族，住B市D區(qū)第二中學(xué)家屬樓21號(hào)）十分悲痛，認(rèn)為其中事出有故，于是向公安機(jī)關(guān)控告了蔡某，此案經(jīng)C區(qū)人民法院以［1998］×法刑初字第18號(hào)刑事判決宣告蔡某無(wú)罪，曹某及公訴機(jī)關(guān)均不服，后依法控訴，經(jīng)B市中級(jí)人民法院二審，以［1999］×法刑終字第12號(hào)刑事判決，以破壞軍婚罪判處蔡某有期徒刑3年�，F(xiàn)蔡某已送至B市某監(jiān)獄執(zhí)行刑罰。
現(xiàn)曹某對(duì)終審判決仍不服，找到B市某律師事務(wù)所律師，向其出示二份刑事判決書表示請(qǐng)律師幫助代寫一份狀子要求A省高級(jí)法院重新審理此案，并向律師提供了自己所發(fā)現(xiàn)的二個(gè)事實(shí)，一是蔡某與白某喝"敵敵畏"時(shí)，蔡某只喝了兩口就倒地大喊大叫，有意引起附近鄰居來(lái)?yè)尵让撾U(xiǎn)，這主要有證人李某（系B市棉紡廠駕駛員，住該職工食堂隔壁院內(nèi)平房）可以作證。二是蔡某曾在"自殺"的一個(gè)月前就準(zhǔn)備了"敵敵畏"并找到醫(yī)生咨詢服多少可以致死，這可以有醫(yī)生楊某（系B市第二人民醫(yī)院大夫，住市醫(yī)院家屬樓2棟17號(hào)）作證。假若你作為曹某所咨詢的律師，請(qǐng)幫其代寫一份要求有關(guān)機(jī)關(guān)解決的法律文書。
答題要求：
1．格式正確，特定事項(xiàng)齊全。
2．訴訟請(qǐng)求合法有據(jù)。
3．文字通順，無(wú)語(yǔ)法錯(cuò)誤，無(wú)錯(cuò)別字。
4．考生不得署名，否則不得分 http://fnhaliao.com/
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