2017司法考試培訓:民法復習攻略
民法在司法考試中位居龍頭老大之座,是唯一的一個單學科考查分值超過90分的部門法。然民法之博大精深,考題之刁鉆,令考生望而生畏,有些遙不可及的感覺,就像禁閉在玻璃瓶中的蜜蜂,看著四周一片光明,而要真正擁有自由的空氣陽光——夢!以至于“得民刑者得司考”受到質(zhì)疑,但反觀之,“失民刑者失司考”仍為鐵律。民刑雖難,但必須拿到至少及格分,以保障所考學科的協(xié)調(diào)性,為360分的通過線提供支持。
一、概況與地位
民法在司法考試中的內(nèi)容基本包括民法總論(民法通則)、合同法、物權(quán)法、擔保法、知識產(chǎn)權(quán)法、婚姻繼承和侵權(quán)責任法。合同法、物權(quán)法和擔保法三者試題通常彼此交錯,是民法的重點考查對象,占到該學科分值的65%左右。民法總論主要是圍繞著民事法律事實、民事權(quán)利以作用為標準的分類、法人的分類、代理、民事行為的效力、訴訟時效、民事責任的競合、人身權(quán)等考點命題,考查分值10分左右。知識產(chǎn)權(quán)法包括著作權(quán)、專利和商標,基本單選、多選各一道試題,個別年份個別學科會多1道試題,考查分值10-12分;橐雠c繼承,單選各1道試題,多選多為擇一命題,考查分值3-5分。侵權(quán)責任法自2009年出臺來,一直不溫不火,命題人似乎不太感冒,通?疾3-8分,近2年必保證有一道關(guān)于旅游糾紛的試題。另外,不當?shù)美c無因管理之債,每年必考查至少一道試題,分值1-3分;針對人格權(quán)的侵權(quán)糾紛通常也設(shè)置一道試題,分值1-3分。
民法試題的題型、題號和考查分值基于民法在司考中的重要地位,一直較為穩(wěn)定。試卷三中,單選題自2007年至今一直維持24道24分,多選題略有調(diào)整17-20道34-40分之間波動,不定項6道12分;試卷四中,一道實例分析題或論述題,22-28分。自2011-2014年,民法試題的題型、題號和考查分值固定為卷三單選題1-24題(24分), 多選題51-67題(34分),不定項題86-91題(12分);卷四第4題實例分析題(22分)或第7題實例分析論述題(25-28分)。
二、重點與方法
鑒于民法本身內(nèi)容之博大,加之我國尚無制定民法典,以至于民法試題的考點有點亂有點散,流動性大,很難把握。事物總是辯證的,就民法所包含的總論、合同、物權(quán)、侵權(quán)、不當?shù)美c無因管理、婚姻與繼承、知識產(chǎn)權(quán)等內(nèi)容而言,合同、物權(quán)應屬于第一層次的重點,分別考查分值均在25分以上;民法總論、知識產(chǎn)權(quán)屬于第二層次的重點,分別考查分值10-15分;侵權(quán)、婚姻繼承屬于第三層次的內(nèi)容,分別考查分值3-10分;不當?shù)美c無因管理、人身權(quán)屬于第四層次內(nèi)容,僅保證每年有題,分別考查1-5分不等。
具體來說,合同總論常圍繞著合同相對性、要約與承諾、成立、締約過失責任、合同效力、履行抗辯權(quán)、代位權(quán)與撤銷權(quán)、合同轉(zhuǎn)讓、合同解除和違約責任等知識點命題,合同分論常圍繞買賣合同、贈與合同、租賃合同、技術(shù)合同、旅游合同等知識點命題。物權(quán)總論常圍繞物權(quán)法定原則、物權(quán)請求權(quán)、動產(chǎn)或不動產(chǎn)的物權(quán)變動(包括基于法律行為的和非基于法律行為的)、物權(quán)登記制度等知識點命題;物權(quán)分論常圍繞共有、善意取得、地役權(quán)、混合擔保、擔保物權(quán)和占有等知識點命題。民法總論的考點上文已提及,此處不再贅述。學法網(wǎng)微信號(xuefa5)司考必備!知識產(chǎn)權(quán)中,著作權(quán)相對更為重要,常圍繞作品的歸屬、著作權(quán)內(nèi)容(人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)兩部分)、鄰接權(quán)、合理使用與法定許可命題;專利權(quán)常圍繞專利權(quán)的取得、內(nèi)容、專利侵權(quán)的判斷與抗辯事由命題;商標法常圍繞不能用于商標的標記和不能注冊的標記、馳名商標的認定與保護、注冊商標的撤銷、商標侵權(quán)的形態(tài)命題。侵權(quán)責任常圍繞共同侵權(quán)與分別侵權(quán)、用人單位責任、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)、未成年人致害或受損的責任、產(chǎn)品侵權(quán)(注意與消費者法結(jié)合掌握)、機動車道路安全事故責任、動物致害、物件致害、精神損害賠償?shù)让};橐隼^承常圍繞婚姻效力(無效與可撤銷)、夫妻財產(chǎn)(共同與個人)、離婚的損害賠償及扶助補償、繼承方式、法定繼承、遺產(chǎn)分配、遺囑的撤銷與變更、代位繼承與轉(zhuǎn)繼承等命題。人身權(quán)主要是指人格權(quán),身份權(quán)已經(jīng)含在婚姻繼承中了,人格權(quán)常圍繞肖像權(quán)和名譽權(quán)、隱私權(quán)命題。不當?shù)美c無因管理,?疾榈氖菬o因管理,圍繞成立條件及法律效果命題。
依據(jù)司考大綱的安排,民法知識含35章內(nèi)容且要求閱讀40件法律文件,在明確民法命題側(cè)重范圍和高頻考點的前提下,復習備考當然首先要對前文提及的高頻考點逐個突破,或可取得事半功倍的效果。其次,民法命題老師與其他諸法命題老師不同,特意回避新增法律文件考查,如2009年通過的城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋,直到2013年才大考特考(2013卷四實例分析題第4題),置入冷宮3載,方得寵幸。提示考生2015年關(guān)注2012年新增重要又被冷落的法律文件,如買賣合同糾紛解釋等。最后,老生常談,還是要強調(diào)真題的重要性,考生一定要學會利用真題觀察、分析、揣摩出本學科的考點所在,命題角度所在,有針對性的學習,效果更佳。
三、各種題型
圖形列表法
有三種圖:
第一種圖是鳥瞰圖,分為宏觀鳥瞰圖和微觀鳥瞰圖。
宏觀鳥瞰圖幫助我們把握學問的體系,在理解上是一個至關(guān)重要的方法;
微觀鳥瞰圖是一個具體制度的結(jié)構(gòu)描述。
第二種圖是法律關(guān)系圖。
在涉及三方以上法律關(guān)系時,要用圖形來表示。
久而久之,空間想象能力就出來的了。在考場中,圖形自然在腦海中浮現(xiàn)。
一線串聯(lián)法
一線串聯(lián)法比較適合對四大程序法的復習。
程序法規(guī)定了事物的發(fā)展順序。
考生可以選擇類似佘祥林的案件,從偵查一直到死刑復核,聯(lián)想刑事訴訟法規(guī)定的程序進行的各個環(huán)節(jié),然后與法條相對照。
如此反復進行,甚至可以達到倒背如流的程度。
橫向比較法
橫向比較法,是把相近、相反、相同的知識點或者制度進行比較。
如民法中的傳統(tǒng)論述題,多為聯(lián)系、區(qū)別題,這屬于橫向比較,考察的是分析性思維,促進的是宏觀或精確把握。
比如,理解了物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別,打通了任督二脈,應付物權(quán)、債權(quán)具體知識點的考察,就會有登泰山而小天下的感覺。
再如,掌握了無效民事行為、可撤銷民事行為、效力未定民事行為的區(qū)別,對效力模式的掌握,就是綱舉目張般的掌握。
題海捕魚法
過去一直主張做5年真題,F(xiàn)在看來真題應當多做,但要注意隨著新的法律、解釋的出臺,有些題目已經(jīng)過時了。
在做真題的基礎(chǔ)上,要做模擬題,最好做模擬試卷。做題的好處是:
1.發(fā)現(xiàn)思維的死角。有時你以為懂的東西,一做題,發(fā)現(xiàn)并不懂。
2.做題,可以發(fā)現(xiàn)重點和規(guī)律。很多人可以舉一反三。
3.做題,可以提高在考場的效率。做題的大忌是:只拉車,不看路。
形象記憶法
形象法記憶是一種通過借助而加深記憶的方法。
比如,很多考生記不住短期訴訟時效,隋老師就在講課時提供了七個字:商品存租賣于河。
“商”指人身傷害;“品”,指產(chǎn)品;“存”,是指寄存,寄存又稱為保管;
“賣”是指拍賣;“于”是虛詞;“河”是指內(nèi)河、沿海運輸。
這七個字,代表了六個短期訴訟時效。在我作適當講解之后,所有學生當堂就記住了。
法條串聯(lián)法
重點法條必須記牢,也是歷年所主張的。法條串聯(lián)有四個方面的要求:
第一,要考察法條與法條之間的關(guān)系,否則掌握的法條是支離破碎的,不足以應付考試。
第二,適度注意立法理由,體會法條所體現(xiàn)的法律的基本價值。
第三,要有法條鏈接的意識。要有天馬行空般的聯(lián)想。
第四,對底線式的法條,要記憶,記憶性思維是分析性思維的基礎(chǔ)?忌环谅犅牱l的'錄音。
四、特別提示點(僅擇其一二示例)
(一)不適用訴訟時效的請求權(quán):
1.法律規(guī)定的:(1)支付存款本金及利息請求權(quán);(2)兌付國債、金融債券及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán);(3)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)。
2.學理界定的:(1)物權(quán)請求權(quán)(返還原物請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán))(2)人格權(quán)請求權(quán)(請求停止侵害、排除妨害);(3)純粹的身份關(guān)系上的請求權(quán)(親子認領(lǐng)權(quán)、解除收養(yǎng)權(quán));(4)占有保護請求權(quán)(占有回復請求權(quán)、消除危險請求權(quán))(5)基于相鄰關(guān)系的而生的停止侵害、排除妨害請求權(quán)等;(6)未授權(quán)公民、法人經(jīng)營管理的國家財產(chǎn)受損毀的請求權(quán)。
(二)易混淆債的種類(區(qū)分特定之債、簡單之債和單一之債):
1.種類之債與特定之債(以債的標的物的不同屬性為標準):(1)種類之債:給付的標的物僅以種類與數(shù)量指示的債。(2)特定之債:給付的標的物為特定物的債。
2.簡單之債與選擇之債(以債的標的的可選擇性為標準):(1)簡單之債:僅有一個標的的債為簡單之債。(2)選擇之債:債的標的有數(shù)個,只能就其中之一為給付,可選擇擇一履行的債為選擇之債。選擇之債要轉(zhuǎn)化為簡單之債來履行。
3.單一之債與多數(shù)人之債(以債的主體雙方的人數(shù)為標準):(1)單一之債:債權(quán)人和債務(wù)人均為一人的債。(2)多數(shù)人之債:債權(quán)人或者債務(wù)人為二人以上的債。
(三)動產(chǎn)擔保物權(quán)競合規(guī)則:
1.優(yōu)先受償順序為: 先來后到(先成立的優(yōu)先于后成立的),但法律另有規(guī)定的除外。
2.法律另有規(guī)定情形:(1)同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或質(zhì)權(quán),該動產(chǎn)又被留置的,留置權(quán)人優(yōu)先受償(物權(quán)法第239條);關(guān)注學法網(wǎng)微信號(xuefa5)讓在司考路上的您少走更多彎路!(2)同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押,已登記的抵押權(quán)優(yōu)于未登記抵押權(quán),均登記的以登記的先后順序受償,均未登記的以債權(quán)比例清償(物權(quán)法第199條);(3)未經(jīng)登記的抵押權(quán),不得對抗善意第三人(物權(quán)法第188條)。
(四)動產(chǎn)多重買賣、房屋多重租賃的履行規(guī)則:
1.普通動產(chǎn)的多重買賣履行順序:先受領(lǐng)(先占有)→先付款→先成立(買賣合同解釋第9條);
2.特殊動產(chǎn)的多重買賣履行順序:先受領(lǐng)(先占有)→先登記→先成立(買賣合同解釋第10條);
3.房屋多重租賃履行順序:合法占有→辦理登記→成立在先(城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋第6條)。
(五)不真正連帶責任與補充責任
1.不真正連帶責任與連帶責任的區(qū)別(對外無區(qū)別,對內(nèi)有區(qū)別):(1)只有一個最終責任承擔者;(2)追償權(quán)是單向的;(3)追償額是全額的,而非按比例追償。
2.侵權(quán)責任法規(guī)定的四種不真正連帶責任:(1)產(chǎn)品責任(生產(chǎn)者與銷售者)(《侵權(quán)責任法》第43條);(2)醫(yī)療產(chǎn)品責任(生產(chǎn)者與醫(yī)療機構(gòu))(《侵權(quán)責任法》第59條);(3)因第三人的過錯環(huán)境污染(第三人與污染者)(《侵權(quán)責任法》第68條);(4)因第三人的過錯致飼養(yǎng)的動物致人損害(第三人與飼養(yǎng)者)(《侵權(quán)責任法》第83條)。
3.補充責任的特點:具有順位利益;過錯責任;與過錯相應的賠償數(shù)額。
4.侵權(quán)責任法規(guī)定的三種補充責任:(1)因勞務(wù)派遣致人損害的責任(《侵權(quán)責任法》第34條第二款);(2)安保義務(wù)人違反安保義務(wù),且第三人致人損害(《侵權(quán)責任法》第37條第二款);(3)教育機構(gòu)以外的第三人致無、限制民事行為能力人人身損害,教育機構(gòu)有過錯(《侵權(quán)責任法》第40條)。
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