2015年司法考試一卷《法理學(xué)》模擬題及答案

　　2015年司法考試一卷《法理學(xué)》模擬題

　　1下列有關(guān)公民權(quán)利能力的表述，有哪一項(xiàng)是錯(cuò)誤的?

　　A.權(quán)利能力是公民構(gòu)成法律關(guān)系主體的一種資格

　　B.所有公民的權(quán)利能力都是相同的

　　C.公民具有權(quán)利能力，并不必然具有行為能力

　　D.權(quán)利能力也包括公民承擔(dān)義務(wù)的能力或資格

　　答案：B

　　解析：權(quán)利能力是指能夠參與一定的法律資格。公民能夠成為法律關(guān)系的主體，就必須具有權(quán)利能力和行為能力。按照享有權(quán)利能力的主體范圍不同，權(quán)利能力可以分為一般權(quán)利能力的特殊權(quán)利能力，特殊權(quán)利能力并不是每個(gè)公民都可以享有的，而只授予某些特定的法律主體。公民具有權(quán)利能力并不必然具有行為能力，權(quán)利能力包括享有權(quán)利承義務(wù)的資格。

　　2學(xué)者們認(rèn)為，法律不是萬能的，其作用是有限的。其理由在于：①法律重視程序，不講效率;②法律調(diào)整外在行為，不干預(yù)人的思想觀念;③法律強(qiáng)調(diào)穩(wěn)定性，避免靈活性;④法律反映客觀規(guī)律不體現(xiàn)人的意志。下列哪些選項(xiàng)是正確的?

　　A.④③① B.①④② C.② D.③

　　答案：CD

　　解析：見教材關(guān)于法的局限性的敘述。

　　3下列有關(guān)“法的淵源”的表述哪些是不正確的?

　　A.法的非正式淵源，是指不能被國內(nèi)法院適用的法的淵源，如正義、標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、習(xí)慣等

　　B.在我國，憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等主要是根據(jù)其所調(diào)整的社會關(guān)系而作出的分類

　　C.根據(jù)“條約必須遵守”原則，一切國際條約和國際慣例均成當(dāng)代我國法的淵源之一

　　D.根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，國家政策可能作為我國法院審理案件時(shí)的判決依據(jù)

　　答案：ABC

　　解析：法的非正式淵源是指那些具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念：根據(jù)民法通則第142條第2款規(guī)定，中國締結(jié)或參加的國際條約同中國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中國聲明保留的除外;形式上的法的淵源也就是法的效力淵源，

　　4.學(xué)生甲和學(xué)生乙就法、法律規(guī)范的概念展開討論。學(xué)生甲的論點(diǎn)是：①法與法律規(guī)范的概念完全相同，因?yàn)榉ǖ臉?gòu)成要素等同于法律規(guī)范的構(gòu)成要素;②所有的法和法律規(guī)范都是通過法律條文來表述的;③表述法和法律規(guī)范的文件被稱為“規(guī)范性法律文件”。學(xué)生乙的論點(diǎn)是：①法的要素不能等由于法律規(guī)范的構(gòu)成要素;②并不是所有的法律都表現(xiàn)為法律條文形式，但所有的法律規(guī)范都是通過法律條文來表述的;③同一法律規(guī)范可以通過一個(gè)法律條文來表述，也可以通過若干個(gè)法律條文來表述。對上述觀點(diǎn)進(jìn)行分析，下列選項(xiàng)哪些是正確的?

　　A.學(xué)生甲的論點(diǎn)①和論點(diǎn)②

　　B.學(xué)生甲的論點(diǎn)③和學(xué)生乙的論點(diǎn)③

　　C.學(xué)生乙的論點(diǎn)①

　　D.學(xué)生乙的論點(diǎn)②

　　答案：BCD

　　解析：法的要素的構(gòu)成一般包括法的原則、法的概念、法的技術(shù)性規(guī)定、法律規(guī)范等方面，法律規(guī)范的構(gòu)成要素是法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)，如“假定、指示、法律后果”或“行為模式、法律后果”，因此法的構(gòu)成要素不等于法律規(guī)范的構(gòu)成要素。

　　5魏明與桂敏到婚姻登記機(jī)關(guān)申請登記結(jié)婚，婚姻登記機(jī)關(guān)依法予以登記并發(fā)給結(jié)婚證書。產(chǎn)生魏明與桂敏法律上的婚姻關(guān)系的事實(shí)在法學(xué)上被稱作什么?

　　A.法律事件 B.法律事實(shí) C.事實(shí)行為 D.事實(shí)關(guān)系

　　答案：B

　　解析：法律事實(shí)就是法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律事實(shí)分為法律事件和法律行為兩類。法律事件是法律規(guī)范規(guī)定的，不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀事實(shí)。法律行為是意志行為，是法律關(guān)系主體的意志的表現(xiàn)。題中魏明與桂敏登記結(jié)婚的行為引起婚姻關(guān)系的產(chǎn)生，是一種法律行為。

　　6“法治應(yīng)包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律”。這段話是由誰闡述的?

　　A.馬克思 B.恩格斯 C.列寧 D.亞里士多德

　　答案：D

　　解析：在西方，亞里士多德是最早論述法治問題的先哲。

　　7.《中華人民共和國繼承法》第16條第2款規(guī)定：“公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承”。從法的規(guī)范作用看，該項(xiàng)規(guī)定屬于下列哪一情況?

　　A.個(gè)別指 B.確定的指引 C.有選擇的指引 D.非規(guī)范性指引

　　答案：C

　　解析：法的指引作用分為確定的指引和有選擇的指引。確定的指引是指人們對法律規(guī)范所指引的行為模式有選擇余地，法律允許人們自行決定是否這樣行為。授權(quán)性規(guī)范代表有選擇的指引，個(gè)別指引是通過一個(gè)具體的指示對具體的人和情況的指引。規(guī)范性指引是具有概括性的行為規(guī)范對同類的人和情況的指引。

　　8我國刑法規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。”該條款的內(nèi)容屬于哪種規(guī)范?

　　A.授權(quán)性規(guī)范 B.義務(wù)性規(guī)范 C.命令性規(guī)范 D.禁止性規(guī)范

　　答案：A

　　解析：按照法律規(guī)范的內(nèi)容，可以分為授權(quán)性規(guī)范、命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范。授權(quán)性規(guī)范具有指標(biāo)法律關(guān)系主體可以選擇為或不為一定行為或要求別人為或不為一定行為的規(guī)范。授權(quán)規(guī)范是關(guān)于主體權(quán)利的規(guī)定。義務(wù)性規(guī)范包括命令規(guī)范和禁止性規(guī)范。命令性規(guī)范是要求法律關(guān)系主體應(yīng)當(dāng)從事一定行為的規(guī)范，即規(guī)定必須為一定行為的義務(wù)性規(guī)范。禁止性規(guī)范是規(guī)定法律關(guān)系主體不應(yīng)當(dāng)從事一定行為的規(guī)范，即規(guī)定必須不為一定行為的義務(wù)性規(guī)定。

　　9下列哪些情況不屬于法律關(guān)系范疇?

　　A.限制行為能力人之間的法律權(quán)利和義務(wù)關(guān)系

　　B.奴隸主對奴隸之占有使用關(guān)系

　　C.政黨社團(tuán)章程所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

　　D.無效的合同關(guān)系

　　答案：BCD

　　解析：法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種合法的社會關(guān)系。某些領(lǐng)域的社會關(guān)系是法律所調(diào)整的，有些不恪地法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的，如政黨社團(tuán)的內(nèi)部關(guān)系。法律關(guān)系是合法的社會關(guān)系，無效的合同關(guān)系不是法律關(guān)系，奴隸在奴隸社會是法律關(guān)系的客體，因此奴隸主對奴隸的占有使用關(guān)系，不屬于法律關(guān)系。

　　10原始社會的氏族習(xí)慣之所以不能稱為“法”，原因在于哪些方面?

　　A.它與宗教規(guī)范、道德規(guī)范渾然一體

　　B.它不是由國家制定或認(rèn)可的

　　C.它不是用語言或文字表述的

　　D.它不是依靠法院、警察、監(jiān)獄等機(jī)關(guān)來保證實(shí)施的

　　答案：BD

　　解析：法的外部特征是：(1)法是調(diào)整人們的行為或社會關(guān)系的規(guī)范;(2)法是由國家制定或認(rèn)可的社會規(guī)范;(3)法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會規(guī)范;(4)法是在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)普遍有效的社會規(guī)范。原始社會的氏族習(xí)慣不能稱為法的原因是氏族習(xí)慣不具備法的特征。A、C項(xiàng)是法產(chǎn)生的一般規(guī)律。

　　11 1804年的《法國民法典》和1900年的《德國民法典》均是以羅馬法為基礎(chǔ)編纂而成的。以《法國民法典》、《德國民法典》和羅馬法的本質(zhì)和淵源上看，下列選項(xiàng)中哪些表述是正確的?

　　A.三者都?xì)w屬于同一個(gè)法的歷史類型

　　B.法的發(fā)展過程具有歷史延續(xù)性

　　C.法律概念、技術(shù)和原則具有可繼承性

　　D.它們之間存在著互相移植的關(guān)系

　　答案：BC

　　解析：法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受，大陸法系就是從奴隸制時(shí)代的羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的，1804年法國制定了《法國民法典》，1896年的《德國民法典》以《法國民法典》為藍(lán)本制定的。法的繼承的主要內(nèi)容有：(1)法律術(shù)語、技術(shù)形式。(2)有關(guān)社會公共事務(wù)的法律規(guī)定。(3)反映市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范。(4)反映法的一般價(jià)值的原則如法律面前人人平等原則、無罪推定原則、罪刑法定原則、公開審判原則、法治原則等。

　　12 法的移植是指在鑒別、認(rèn)同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進(jìn)、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機(jī)組成部分，為本國所用。法的繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系，法的移植則反映一個(gè)國家對同時(shí)代其他國家法律制度的吸收和借鑒，法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。

　　按照自然法學(xué)派的觀點(diǎn)，法具有道德內(nèi)容，體現(xiàn)一定的道德性。自然法學(xué)派這一觀點(diǎn)的主要理由是什么?

　　A.道德的原則可以上升為法律原則

　　B.違反人道的法律不具有法的品質(zhì)

　　C.法的安全性原則優(yōu)先

　　D.只有實(shí)在法才是有效的法律

　　答案：AB

　　解析：關(guān)于法與道德的關(guān)系在當(dāng)代主要有兩種對立的觀點(diǎn)：實(shí)證主義法學(xué)認(rèn)為：法是國家主權(quán)者的命令，是“一個(gè)封閉的邏輯體系”;法與道德之間、“實(shí)然的法”與“應(yīng)然的法”之間沒有必然的聯(lián)系;法律的結(jié)論不能通過道德判斷或價(jià)值判斷得出，即不須參考社會目標(biāo)、政策、道德準(zhǔn)則等，而僅僅運(yùn)用邏輯工具，直接由已預(yù)設(shè)的法律規(guī)則中深繹得出。法律(實(shí)在法)無所謂善惡好壞，只要是主權(quán)者的意志和命令，就是法(該學(xué)說常被稱為“惡法亦法”論)。自然法學(xué)派認(rèn)為：在人定法(實(shí)在法)之上存在著自然法(正義或道德);只有體現(xiàn)道德內(nèi)容的法律，才是具有法的品質(zhì)的法律;否則，它就是一種不法的法律。例如，德國的納粹統(tǒng)治下的反人道的法律，就是這種不法的法律。

　　13 我國的基本法律部門包括下述哪些?

　　A.憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)

　　B.憲法、民法、刑法、訴訟法、行政法

　　C.婚姻法、仲裁法、律師法、商法

　　D.經(jīng)濟(jì)法、勞動法與社會保障法、環(huán)境法

　　答案：BD

　　解析：當(dāng)代中國的法律部門通常包括：憲法、行政法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、刑法、訴訟法、勞動法和社會保障法、環(huán)境法。A項(xiàng)屬于當(dāng)代中國法的淵源，C項(xiàng)中婚姻法是民法部門中的一部單行法律，仲裁法和律師法是訴訟法部門中的兩個(gè)規(guī)范性文件，因此答案BD是正確的

　　14下列哪些內(nèi)容不屬于制定法?

　　A.家法族規(guī)

　　B.衡平法

　　C.法院判例

　　D.習(xí)慣法匯編

　　答案：ABCD

　　解析：按照法的創(chuàng)制和表達(dá)形式的不同，法可以分為成文法與不成文法。成文法是指由特定國家機(jī)關(guān)制定和公布，以文字形式表現(xiàn)的法，又稱制定法。不成文法是指由國家認(rèn)可的不具有文字表現(xiàn)形式的法，不成文法主要為習(xí)慣法。在英美法系國家，制定法和判例當(dāng)都是正式的，法的淵源，法的基本分類是普通法和平衡法。普通法是在普通法院判決基礎(chǔ)上形成的全國適用的法律，衡平法是由大法官法院在申訴案件的判例形成的。

　　15 按照狹義的解釋，下列哪一行為屬于法的適用?

　　A.某人認(rèn)為自己未達(dá)到法定婚齡而拒絕同女友結(jié)婚

　　B.海關(guān)工作人員認(rèn)為某人有起私嫌疑而查辦該案件

　　C.檢察機(jī)關(guān)根據(jù)群眾檢舉對某人的受賄行為進(jìn)行偵查

　　D.審判員辦案途中發(fā)現(xiàn)兩個(gè)人口角，而依事實(shí)和法律對其進(jìn)行勸解

　　答案：C

　　解析：狹義的法的適用是指國家機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。A是守法行為，B是行政執(zhí)行，C是狹義的法的適用，D是個(gè)人行為。

　　16.下列有關(guān)法的特征的表述哪些是正確的?

　　A.歷史上的一切法的規(guī)定都是明確、肯定的

　　B.法是司法機(jī)關(guān)辦案的依據(jù)

　　C.法并不是司法機(jī)關(guān)辦案的唯一依據(jù)，法律以外的其他社會規(guī)范，也可以作為裁判案件的依據(jù)

　　D.法是以國家政權(quán)意志的形式出現(xiàn)的

　　答案： BCD

　　解析：法具有普遍性、明確性和肯定性，具體而言，法一般都以明確的、肯定形式為人們提供行為標(biāo)準(zhǔn)，但這并不是說每個(gè)法的條文都以明確的、肯定的形式來規(guī)范人們的行為，有的法條是用來說明法的指導(dǎo)思想、基本原則等等。故A選項(xiàng)說法過于絕對。

　　17.下列說法不正確的是：

　　A.現(xiàn)代科技的發(fā)展對我國的立法體制和立法方式都有直接影響

　　B.我國法律體系主要是由憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、民族自治地方的自治條例和單行條例，特別行政區(qū)的法律，我國同外國締結(jié)或加入的國際條約

　　C.法律效力是指法的生效、法律時(shí)效，以及法律的修改

　　D.從訴訟程序上看，大陸法系國家采用當(dāng)事人主義，法院判決書的推理方式是歸納法;英國法系國家采用職權(quán)主義，法院判決書的推理方式一般是演繹法。

　　答案： BCD

　　解析：B選項(xiàng)，我國法律體系分以下幾個(gè)部門：憲法、行政法、刑法、民法、經(jīng)濟(jì)法、勞動法、訴訟法、環(huán)境保護(hù)法等，故為錯(cuò)誤。C選項(xiàng)，法律的時(shí)間效力，它是指法何時(shí)生效和何時(shí)終止效力，以及法對其頒布實(shí)施以前的行為和事件有無溯及力的問題，故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。D選項(xiàng)，大陸法系國家采用非當(dāng)事人主義，法院判決書的推理方式一般是演繹法，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　18.下列屬于法律意識范疇的是：

　　A.甲打贏官司后一直拿不到賠償金，認(rèn)為法院沒什么用

　　B.乙感到中國的法律越來越不管用了

　　C.丙以為偷書不算偷，不構(gòu)成盜竊罪

　　D.丁不知道中國有《對外貿(mào)易法》

　　答案：ABCD

　　解析：法律意識是一種社會意識的一種，是人民關(guān)于法和法的現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)、心理和知識的總稱，主要包括：人們對法的產(chǎn)生、本質(zhì)、作用、發(fā)展的看法，對現(xiàn)行法的理解、解釋、態(tài)度的情緒，對自己喝他****利、義務(wù)的認(rèn)識，對人民行為合法性的評價(jià)，以及人們關(guān)于法的知識修養(yǎng)等，故ABCD選項(xiàng)均應(yīng)入選。

　　19.下列有關(guān)法與社會關(guān)系的表述哪些是正確的?

　　A.社會是法的基礎(chǔ)，國家法以社會法為基礎(chǔ)，“紙上的法”以“活法”為基礎(chǔ)

　　B.科技進(jìn)步對于以良知、正義為裁判基礎(chǔ)的司法活動影響不大

　　C.在發(fā)展水平上，法與道德都是社會文明進(jìn)步的標(biāo)尺，且在發(fā)展水平上互為標(biāo)志和說明

　　D.法律只規(guī)范和關(guān)注人們的外在行為，不過問人的內(nèi)心活動;而宗教規(guī)范既規(guī)范人的外部行為，又規(guī)范人的內(nèi)心活動

　　答案：AC

　　解析：B選項(xiàng)錯(cuò)誤，科技進(jìn)步對司法的影響表現(xiàn)在司法過程的三個(gè)主要環(huán)節(jié)，事實(shí)認(rèn)定、法律適用和法律推理，越來越受到了現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的影響。D選項(xiàng)，一般只規(guī)范和關(guān)注外在行為，一般不離開行為過問動機(jī)，宗教規(guī)范不但規(guī)范人的外部行為，而且更側(cè)重規(guī)范人的內(nèi)心活動。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　20.下列關(guān)于法律規(guī)范沖突的處理，不符合我國相關(guān)法律規(guī)定的是?

　　A.同一機(jī)關(guān)制定的地方性法規(guī)，新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定

　　B.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的規(guī)定

　　C.部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國務(wù)院提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決

　　D.根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決

　　答案：ABC

　　解析：《立法法》第83條規(guī)定：“同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。”《立法法》第86條規(guī)定：“地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時(shí)，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：(一)同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決(二)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決(三)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時(shí)，由國務(wù)院裁決。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。”可見，同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定發(fā)生沖突時(shí)，不能一概依據(jù)新的一般規(guī)定處理，而要由制定機(jī)關(guān)作出裁決，而裁決結(jié)果可能是適用新的一般規(guī)定也可能是適用舊的特殊規(guī)定。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決�？梢姡�并不是國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章便應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的規(guī)定，還需由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。故B選項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。C選項(xiàng)應(yīng)由國務(wù)院裁決。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤，當(dāng)選。D選項(xiàng)符合《立法法》的規(guī)定。題干要求選非，ABC應(yīng)入選。

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