訂立勞動合同流程范本
篇一：訂立勞動合同流程
用人單位與所有聘用員工建立勞動關(guān)系時(shí)必須訂立書面的有固定期限勞動合同,期滿視情況續(xù)簽或解除合同。勞動合同訂立原則:自愿平等,協(xié)商一致。
一、《勞動合同》的簽訂程序
用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系一個(gè)月之內(nèi)必須與勞動者簽訂勞動合同
單位經(jīng)辦人到集團(tuán)人事購買《勞動合同書》一式兩份→ 與勞動者簽訂《勞動合同書》內(nèi)各項(xiàng)條款→ 單位填報(bào)勞動合同簽證登記冊→ 單位將簽訂后的《勞動合同書》與勞動合同簽訂登記冊一并→ 報(bào)集團(tuán)人事部→ 集團(tuán)人事部審核→ 報(bào)校人事處審核加蓋學(xué)校公章和法人代表印章(集團(tuán)內(nèi)獨(dú)立法人單位的勞動合同加蓋本法人單位公章和法人代表章)→ 集團(tuán)人事部送成都市勞動和社合保障局進(jìn)行鑒證→ 《勞動合同》集團(tuán)人事,社會用工人員各執(zhí)一份
二、簽訂《勞動合同》有關(guān)要求
1、按照國家現(xiàn)行規(guī)定,一個(gè)勞動者只能建立一個(gè)勞動關(guān)系簽訂一個(gè)勞動合同.因此根據(jù)勞動部在《關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》(勞部發(fā)[1996]355號)等文件中規(guī)定,用人單位招用職工時(shí)應(yīng)查驗(yàn)其終止,解除勞動合同的證明,以及其他能證明該職工與任何單位不存在勞動關(guān)系的憑證,方可與其簽訂《勞動合同》.
2、聘用已享受養(yǎng)老待遇的離退休人員,未與原單位解除勞動關(guān)系的人員及借調(diào)人員,不能與其簽訂《勞動合同》.可根據(jù)《關(guān)于實(shí)行勞動合同制度若干問題的通知》(勞部發(fā)[1996]354號)第13條的規(guī)定,簽訂書面聘用《勞動協(xié)議》,,以免發(fā)生不必要的糾紛.其《勞動協(xié)議》中可以明確工作內(nèi)容,報(bào)酬,醫(yī)療,勞保待遇等權(quán)利和義務(wù).離退休人員《勞動協(xié)議》的解除不能依據(jù)勞動法第28條執(zhí)行,應(yīng)當(dāng)按照《勞動協(xié)議》書面約定條款辦理,未約定的應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決.
三、《勞動合同》的解除或終止程序
根據(jù)《中華人民共和國勞動法》,《成都市勞動用工和社會保險(xiǎn)管理暫行規(guī)定》,《西南交通大學(xué)聘用員工管理暫行規(guī)定》中相關(guān)精神,如出現(xiàn)下列情況應(yīng)填寫終止或解除勞動合同的通知.
1、用人單位(甲方)因故單方面解除臨時(shí)聘用人員勞動合同,應(yīng)提前30日書面通知臨時(shí)聘用人員本人,并向其出具解除勞動關(guān)系的有效證明(關(guān)于解除勞動合同的通知,一式四份,本人,用人單位,集團(tuán),校人事備案).用人單位與臨時(shí)聘用人員解除勞動關(guān)系后,須5日內(nèi)在集團(tuán)備案.
2、臨時(shí)聘用人員(乙方)解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前30日提出書面申請告知用人單位.與用人單位協(xié)商后,由用人單位出具解除勞動關(guān)系的有效證明(關(guān)于解除勞動合同的通知,一式四份,本人,用人單位,集團(tuán),校人事備案).用人單位與臨時(shí)聘用人員解除勞動關(guān)系后,須5日內(nèi)在集團(tuán)備案.
3、勞動合同期滿或者當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn),勞動合同即行終止.由用人單位出具終止勞動關(guān)系的有效證明(關(guān)于終止勞動合同的通知,一式四份,本人,用人單位,集團(tuán),校人事備案).用人單位與臨時(shí)聘用人員終止勞動關(guān)系后,須5日內(nèi)在集團(tuán)備案.
與新入職勞動者簽訂勞動合同的流程
一、審查勞動者的主體資格
用人單位在與勞動者簽訂勞動合同前必須對勞動者的主體資格進(jìn)行必要的審查，目的是防止發(fā)生勞動者的應(yīng)聘欺詐或賠償?shù)谌藫p失等法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。用人單位應(yīng)當(dāng)做好以下審查工作：
1、 勞動者年齡審查
用人單位之所以要審查勞動者的年齡主要是防止錄用童工及勞動者虛假應(yīng)聘情形的發(fā)生。用人單位的審查方式為要求勞動者提供身份證原件及復(fù)印件，進(jìn)行核對，核對無誤后在身份證復(fù)印件上簽署“與原件一致，由某某提供”及簽名確認(rèn)。
2、 勞動者學(xué)歷、資格及工作經(jīng)歷的審查
如果勞動者提供了虛假的學(xué)歷、資格或工作經(jīng)歷，則屬于勞動者虛假應(yīng)聘，用人單位就不可能選擇到真正的人才。如果用人單位有證據(jù)表明勞動者提供的學(xué)歷、資格、工作經(jīng)歷是虛假的，則可主張與勞動者簽訂的勞動合同為無效勞動合同。如果有人單位在考核制度中將提供虛假的學(xué)歷、資格或工作經(jīng)歷的行為認(rèn)定為嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度，那么用人單位就可據(jù)此單方解除與勞動者的勞動合同。用人單位對勞動者學(xué)歷、資格及工作經(jīng)歷的審查方式是要求勞動者提供學(xué)歷、資格原件與復(fù)印件，時(shí)行核對，核對無誤后要求勞動者在學(xué)歷及資格證書的復(fù)印件上簽署“與原件一致，由某某提供”及簽名確認(rèn)。當(dāng)然，用人單位也可通過調(diào)查方式對勞動者提供的歷及資格進(jìn)行驗(yàn)證。而用人單位查驗(yàn)勞動者工作經(jīng)歷的方法是要求勞動者作基本信息及工作經(jīng)歷的登記，并承諾其提供的信息均為真實(shí)，若其所提供的信息為虛假的，則由勞動者承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
3、 查驗(yàn)勞動者與其它用人單位是否擁有勞動關(guān)系
如果用人單位錄用了與其它用人單位尚有勞動關(guān)系的勞動者，對原單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，該用人單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，且這種賠償責(zé)任不低于應(yīng)當(dāng)賠償之經(jīng)濟(jì)損失的70%。查驗(yàn)的方式就是要求勞動者提供勞動關(guān)系解除（終止）證明，應(yīng)屆大學(xué)生提供報(bào)到證，已經(jīng)辦理失業(yè)登記的提供失業(yè)證等。
用人單位在查驗(yàn)勞動者是否與其它用人單位存在勞動關(guān)系的同時(shí)還應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)勞動者是否存在競業(yè)限制，即要求勞動者陳述是否存在任何用人單位要求其并正在依法履行競業(yè)限制義務(wù)；如果不存在競業(yè)限制義務(wù)的，用人單位應(yīng)當(dāng)要求其作出相應(yīng)的書面承諾。
4、 查驗(yàn)勞動者的身體健康證明
用人單位查驗(yàn)勞動者的身體健康證明主要是防止錄用具有潛在疾病、殘疾、職業(yè)病的勞動者。如果用人單位錄用了具有潛在疾病、殘疾的勞動者，由于勞動者在患病期間應(yīng)當(dāng)依法享有醫(yī)療期，即使在醫(yī)療期屆滿后，如果勞動者不能從事原工作的，用人單位應(yīng)當(dāng)為其調(diào)整工作崗位，如果勞動者經(jīng)用人單位調(diào)整工作崗位后仍然不能從事的，用人單位方可解除與勞動者的勞動合同。但是，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，并依據(jù)勞動者所患病的嚴(yán)重程度承擔(dān)50%至100%標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療費(fèi)補(bǔ)助。更為嚴(yán)重的是，如果用人單位錄用勞動者患有職業(yè)病，而用人單位又不能證明該職業(yè)病系前一用人單位所致的，則用人單位應(yīng)當(dāng)與前一用人單位對勞動者的職業(yè)病承擔(dān)連帶責(zé)任。 用人單位查驗(yàn)的方式是要求勞動者提供縣級以上或用人單位規(guī)定的醫(yī)院出具的健康證明。
二、履行告之義務(wù)
根據(jù)《勞動合同法》第八條的規(guī)定，用人單位招用勞動者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報(bào)酬、以及勞動者要求了解的其它情況。用人單位履行告知的方式是讓勞動者簽署用人單位事先設(shè)計(jì)好的《告知書》，并妥留存。
三、向勞動者解讀《勞動合同》
勞動合同文本由用人單位提供的，用人單位在勞動合同簽訂前有義務(wù)向勞動者解讀勞動合同。同時(shí)為了防止任何一方單方修改勞動合同，要求用人單位與勞動者同時(shí)簽署勞動合同 。
雖然勞動合同法對勞動合同的簽訂給予一個(gè)月寬限期，但是許多地方對事實(shí)勞動關(guān)系的終止有著比較嚴(yán)格的程序要求，即用人單位單方終止事實(shí)勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)提前三十天通知勞動者。而事實(shí)勞動關(guān)系持續(xù)時(shí)間超過一個(gè)月后，勞動者就可以主張雙倍的工資。所以，我們建議在錄用勞動者的同時(shí)就應(yīng)當(dāng)
與勞動者簽訂勞動合同。
四、辦理入職手續(xù)
在勞動者簽署完勞動合同后，方可辦理勞動者的'入職手續(xù)。該手續(xù)包括員工入職登記、提交入職材料、辦理報(bào)到等。用人單位之所以在簽訂完勞動合同后才辦理勞動者的入職手續(xù)，主要是將勞動合同的簽訂時(shí)間、勞動合同的履行開始日期和開始工作日期進(jìn)行區(qū)分。這是因?yàn)閯趧雍贤ㄒ?guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。通常勞動合同簽訂在前，用人單位用工在后。入職手續(xù)辦妥后，用人單位才可以對勞動者進(jìn)行試用，及試用考核。這樣可以避免用工在前而存在事實(shí)勞動關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)。更有甚者，如果勞動者已開始工作，然后拒簽合同，單方解除勞動合同，用人單位還要支付其相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
五、發(fā)放勞動合同，建立職工名冊
根據(jù)勞動合同法的規(guī)定，勞動合同簽訂后，用人單位與勞動者需要分執(zhí)勞動合同；用人單位應(yīng)當(dāng)將勞動合同交付勞動者，如果用人單位未將勞動合同交付勞動者的，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。為證明用人單位已將簽訂的勞動合同交付給了勞動者，用人單位可以使用《勞動合同簽收表》的方式，對已經(jīng)簽收勞動合同的勞動者進(jìn)行登記、統(tǒng)計(jì)。用人單位還必須建立職工名冊，以備查。
六、辦理用工手續(xù)
用工手續(xù)依各地的地求而不同，一般包括勞動合同鑒證、尋用備案等手續(xù)。根據(jù)勞動和社會保障部的要求，從2007年開始，用人單位在錄用勞動者后應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理錄用備案手續(xù)。而勞動合同鑒證則依用人單位與勞動者的意見實(shí)施，如果用人單位或勞動者要求鑒證的，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)對勞動合同實(shí)施鑒證。當(dāng)前需要辦量落戶、用人單位行業(yè)資質(zhì)等工件進(jìn)，有關(guān)部門還要求提供已經(jīng)鑒證過的勞動合同。不過，在勞動合同法實(shí)施前夕，勞動和社會保障部廢止了《勞動合同鑒證辦法》，這也說明勞動合同鑒證起來越不重要，甚至?xí)蝗∠?/p>
篇二：勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立的法律識別
勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立是我國《勞動合同法》中的一項(xiàng)重要法律制度。勞動關(guān)系的特殊性決定了勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立時(shí)常處于分離狀態(tài)。為此，有必要從法律上進(jìn)行識別，以利于對勞動者或者用人單位權(quán)利的救濟(jì)。
基于勞動關(guān)系建立的實(shí)踐性考量，《勞動合同法》第10條將勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立預(yù)設(shè)為三種可能情況：其一，勞動關(guān)系建立與勞動合同訂立同時(shí)發(fā)生。其二，勞動關(guān)系已建立，但勞動合同并沒有訂立。其三，勞動合同已訂立，但勞動關(guān)系并沒有建立。為此，正確識別《勞動合同法》的規(guī)定，才能有助于對法律條文的理解及其適用。
一、“理想模式”與“現(xiàn)實(shí)模式”的一般法律識別
從通常意義上講，上述第一種情況可謂“理想模式”，即用人單位與勞動者發(fā)生“用工”的同時(shí)訂立勞動合同。為此，上述第二、第三種情況可謂“現(xiàn)實(shí)模式”，即先建立勞動關(guān)系（指用工發(fā)生）后訂立勞動合同（指書面形式），或者先訂立勞動合同（指書面形式）后建立勞動關(guān)系（指書面合同）。
對于上述第二種情形，《勞動合同法》第10條第二款規(guī)定，已建立勞動關(guān)系，未同時(shí)訂立勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動合同。同時(shí)，為固定勞動合同之證據(jù)功效，《勞動合同法》又為用人單位違反上述規(guī)定設(shè)置了嚴(yán)厲的法律責(zé)任。其中第82條第一款規(guī)定，用人單位自用工之日起超過1個(gè)月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。至于用人單位與勞動者已訂立勞動合同，但用人單位未將勞動合同文本交付勞動者，依《勞動合同法》第81條規(guī)定，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。從用人單位違法成本看，上述條文可促使用人單位主動與勞動者訂立書面勞動合同；從勞動者權(quán)益救濟(jì)看，上述條文明確為勞動者指明了法律救濟(jì)的路徑；從行政執(zhí)法效率看，上述條文為勞動行政部門依法行政提供了法律依據(jù)。另外，對于用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的情形，《勞動合同法》第14條第三款規(guī)定，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。由此可見，對于先建立勞動關(guān)系后訂立勞動合同，無論從法律責(zé)任講還是從穩(wěn)定勞動關(guān)系講，立法者都是著眼于追求勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立共存的效果。因?yàn)�，這不僅符合勞動關(guān)系建立的客觀要求，而且符合勞動合同訂立的實(shí)際需要。
對于上述第三種情形，《勞動合同法》第10條第三款規(guī)定：“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立�！贝酥^先訂立勞動合同（指書面形式）后
建立勞動關(guān)系（指書面合同）之情形。無論是立法者還是法律適用者，乃至一般理性之人，從語意上解釋或者理解此條款是容易的，即勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立是有區(qū)別的。也就是說，勞動合同訂立并不意味著勞動關(guān)系建立，勞動合同訂立以“勞動者與用人單位在勞動者合同文本上簽字或者蓋章”為判斷根據(jù)，勞動關(guān)系建立以“勞動者為用人單位實(shí)際勞動”為判斷根據(jù)。對此等情況識別有兩種途徑：其一，勞動合同訂立后，勞動者按照勞動合同約定為用人單位提供勞動。這種情形既是勞動者與用人單位訂立勞動合同并建立勞動關(guān)系的常態(tài)，也是勞動者與用人單位實(shí)現(xiàn)各自利益的法律手段。其二，勞動合同訂立后，勞動者并沒有按照勞動合同約定為用人單位提供勞動。這種情形并不是勞動者與用人單位訂立勞動合同，并建立勞動關(guān)系的常態(tài)，也不是勞動者與用人單位訂立勞動合同時(shí)所追求的最終目標(biāo)。
二、勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生的特殊法律識別
對于勞動合同訂立后，勞動者并沒有按照勞動合同約定為用人單位提供勞動之情形�！秳趧雍贤ā凡⑽淳蜋�(quán)利救濟(jì)及其法律責(zé)任作進(jìn)一步明確規(guī)定，此種情形將直接影響法律的適用。
�。ㄒ唬﹦趧雍贤喠⒑髣趧佑霉の窗l(fā)生之情形
基于客觀原因，勞動合同訂立后，勞動用工未發(fā)生之情形有：其一，就勞動者而言。例如，勞動者病故或者需要住院治療（包括勞動者全部或者部分喪失勞動能力，不符合勞動合同訂立時(shí)所要求的勞動行為能力），或者勞動者因其他客觀原因不能履行勞動合同約定的工作，如勞動者需要照顧家庭、需要在國內(nèi)學(xué)習(xí)或者出國深造，等等。其二，就用人單位而言。例如，用人單位因市場經(jīng)營變化，在原有員工已滿足的情況下招用新勞動者實(shí)屬不必要。又如，用人單位因違法經(jīng)營已被工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，或者用人單位已依法進(jìn)入破產(chǎn)還債程序，等等。一般來講，上述情形可稱為“履行勞動合同客觀不能”，且非由勞動者或者用人單位過錯所致。一般來說，基于客觀原因阻卻勞動用工發(fā)生的，勞動者或者用人單位不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。
基于主觀原因，勞動合同訂立后，勞動用工未發(fā)生之情形有：其一，就勞動者而言。例如，勞動者因其他單位給予的條件優(yōu)越而已與其他用人單位訂立勞動合同，并建立了勞動關(guān)系�；蛘哒f勞動者以明確表示或者以自己的行為表明不履行業(yè)已訂立的勞動合同。其二，就用人單位而言。用人單位已招用了其他勞動者，或者說用人單位明確表示或者以自己的行為表明不履行業(yè)已訂立的勞動合同。一般來講，上述情形可稱為“履行勞動合同主觀不能”，且是由勞動者或者用人單位過錯所致。一般來說，基于主觀原因阻卻勞動用工發(fā)生的，勞動
者或者用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
�。ǘ﹦趧雍贤喠⒑髣趧佑霉の窗l(fā)生之性質(zhì)
《勞動合同法》第16條規(guī)定：“勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效�！睆臈l文本身解釋或者理解，勞動合同生效的時(shí)間，是以用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章為判斷根據(jù)。也就是說，用人單位與勞動者在協(xié)商一致（即實(shí)質(zhì)要件）的基礎(chǔ)上，已在勞動合同文本上簽字或者蓋章（即形式要件），勞動合同就生效。需要說明的是，已生效的勞動合同是否有效，則屬于法律評價(jià)，即勞動合同的生效并不必然導(dǎo)致勞動合同的有效。一般來講，合同生效的法律意義是，合同經(jīng)依法成立，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。由此可見，勞動合同訂立后，即使勞動用工未發(fā)生，該勞動合同已不是一個(gè)處于“事實(shí)狀態(tài)”的勞動合同，而是一個(gè)處于“法律狀態(tài)”的勞動合同。由此引發(fā)的勞動爭議應(yīng)以《勞動合同法》為依據(jù)解決。
�。ㄈ﹦趧雍贤喠⒑髣趧佑霉の窗l(fā)生之解除或者終止
根據(jù)《勞動合同法》第38條、39條、40條規(guī)定，勞動合同法定解除是以勞動合同處于“實(shí)際履行狀態(tài)”為發(fā)生根據(jù)。也就是說，勞動者已按照勞動合同約定在用人單位正在從事實(shí)際的工作過程中發(fā)生的勞動合同解除。由此可見，對于勞動合同訂立后，勞動用工未發(fā)生，只能適用協(xié)商解除，不可能適用法定解除。《勞動合同法》第36條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同�！贝藯l可適用于勞動合同訂立后勞動用工未發(fā)生的解除。需要說明的是，勞動合同的解除是針對已生效且尚未履行的勞動合同，或者正在履行的勞動合同。另外，法定解除僅適用于履行過程中的勞動合同。
根據(jù)《勞動合同法》第44條規(guī)定，勞動合同終止有：勞動合同期滿；勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇；勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤；用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。根據(jù)上述規(guī)定，從時(shí)間角度看，勞動合同的終止可分為尚未履行的終止、履行過程中的終止和履行期滿的終止三種狀態(tài)。勞動合同訂立后，勞動用工未發(fā)生的勞動合同，應(yīng)屬于尚未履行的終止。
�。ㄋ模﹦趧雍贤喠⒑髣趧佑霉の磳�(shí)際發(fā)生的幾種特殊情形
正如前文所指，勞動合同訂立后勞動用工未實(shí)際履行而發(fā)生的特殊情形，用人單位或者勞動者的權(quán)利救濟(jì)及其法律責(zé)任應(yīng)如何處理，是一個(gè)十分棘手而又現(xiàn)實(shí)的問題。本文就此問
題作一討論。
第一，勞動者初次上班或者因工外出受傷是否應(yīng)認(rèn)定為工傷。屬于此種假設(shè)的情形有：其一，勞動者第一次上班途中受到的傷害事故。其二，勞動者受用人單位臨時(shí)指派從事用人單位安排的工作受到的傷害事故。
就第一種情形而言，是否認(rèn)定為工傷應(yīng)以《工傷保險(xiǎn)條例》第14條第（六）項(xiàng)、第15條第（二）項(xiàng)規(guī)定為根據(jù)，即職工在上下班途中，受到機(jī)動車事故傷害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷；職工在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動中受到傷害的，視同工傷。需要說明的是，上述職工并不是嚴(yán)格意義上的勞動者，但可定性為“準(zhǔn)勞動者”，以此求得成文法律的根據(jù)。至于其因犯罪或者違反治安管理傷亡的、酗酒導(dǎo)致傷亡的、自殘或者自殺的，則依《工傷保險(xiǎn)條例》第16條規(guī)定，不得認(rèn)定為工傷或者視為工傷。值得注意的是，如果勞動者在第一次上班途中受到的傷害不是機(jī)動車所致，而是由于他人的不法侵害，那么，他的請求權(quán)根據(jù)就不是《工傷保險(xiǎn)條例》，而是《民法通則》或者《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。
就第二種情形而言，盡管勞動者與用人單位約定的履行勞動合同期限尚未成就，但勞動者因受用人單位指派臨時(shí)從事用人單位安排的工作受到的傷害事故，是否應(yīng)認(rèn)定為工傷則應(yīng)依不同情形而定：其一，如果勞動者連續(xù)不間斷地執(zhí)行用人單位指派的工作，應(yīng)視為勞動用工提前發(fā)生，在此情形下發(fā)生的傷害事故應(yīng)認(rèn)定為工傷。因?yàn)�，根�?jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第14條第（五）項(xiàng)規(guī)定，因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。其二，如果勞動者受用人單位指派從事用人單位安排的工作，是基于委托代理產(chǎn)生，那么，由此發(fā)生的他人侵權(quán)行為，應(yīng)依《民法通則》的相關(guān)規(guī)定，由侵權(quán)行為人承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，如果侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下，勞動者提出請求的，由用人單位給予勞動者適當(dāng)補(bǔ)償，也符合最高院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第142條的規(guī)定。
第二，勞動者明確表示或者以自己的行為表明不履行勞動合同。勞動關(guān)系建立實(shí)質(zhì)上講就是勞動者按照勞動合同的約定開始實(shí)際履行勞動合同。那么，對于勞動合同訂立后勞動關(guān)系未實(shí)際發(fā)生前，勞動者明確表示或者以自己的行為表明不履行勞動合同，這在合同法理論上被稱為“預(yù)期違約”。其基本含義是指，在合同履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)。由于這種單方解除合同的行為導(dǎo)致合同目的落空，并給對方造成損害，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
對上述問題的法律規(guī)制主要有如下規(guī)范性法律文件：其一，《勞動法》第90條規(guī)定，勞
動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。其二，原勞動部《關(guān)于〈勞動法〉若干條文的說明》
第99條規(guī)定，用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。本法中的“依法”是指《民法通則》等。其三，原勞動部《關(guān)于實(shí)行勞動合同制度若干問題的通知》第17條規(guī)定，用人單位招用職工時(shí)應(yīng)查驗(yàn)終止、解除勞動合同證明，以及其他能證明該職工與任何用人單位不存在勞動關(guān)系的憑證，方可與其簽訂勞動合同。其四，《勞動合同法》第91條規(guī)定：“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任�！笨梢�，上述事實(shí)雖然為勞動法所規(guī)定，但從內(nèi)容上看顯然屬于民事法律規(guī)范的內(nèi)容，體現(xiàn)了勞動法規(guī)范的私法特性。
應(yīng)該說，上述規(guī)定同樣適用于勞動合同訂立后勞動關(guān)系尚未建立之情形。不論是權(quán)利救濟(jì)還是法律責(zé)任承擔(dān)都應(yīng)以民事法律規(guī)范為根據(jù)。其中，一方當(dāng)事人在有過錯的情況下給對方造成損害，應(yīng)是識別法律責(zé)任的關(guān)鍵。另外，對于勞動合同訂立后勞動關(guān)系尚未建立，用人單位明確表示或者以自己行為表明不履行勞動合同之情形，仍應(yīng)依上述勞動法規(guī)范為識別依據(jù)。
總之，立法技術(shù)本身決定了法律條文的設(shè)計(jì)采“歸納”方法，同時(shí)，司法性格決定了法律條文的適用采“演繹”方法。所以，對勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立的識別，應(yīng)立足于上述兩個(gè)層面上的分析。
�。ㄔd《中國勞動》2008年第1期）
中國人民大學(xué)法學(xué)院·王立明
篇三：勞動合同法——關(guān)于規(guī)章制度的訂立、執(zhí)行、公示
關(guān)于規(guī)章制度的訂立、執(zhí)行、公示 ?引用條文?
《勞動合同法》
第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。
用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。
在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。
用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知勞動者。
第八十條 用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法津、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告;給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
一、規(guī)章制度內(nèi)含外沿剖析
依據(jù)《勞動合同法》，規(guī)章制度是法律規(guī)范的延伸和具體化，指由用人單位與職工代表大會或者全體職工討論形成方案，與工會或者職工代表經(jīng)過平等協(xié)商確定的適用于用人單位全體勞動者的規(guī)范從業(yè)勞動者行為的各種規(guī)則。規(guī)章制度通常被認(rèn)為是勞動合同的附件，與勞動合同具有相互補(bǔ)充的作用。
由定義我們可以看出，規(guī)章制度首先必須要合法，不能與國家法律、法規(guī)、政策相沖突，當(dāng)然也不能與勞動合同、集體合同等相沖突;其次，規(guī)章制度必須通過民主程序制定，也就是說規(guī)章制度的制訂過程必須符合法律規(guī)定;第三，是告知勞動者，也就是向勞動者公示。這是規(guī)章制度具有法律約束力的三大要件。
二、規(guī)章制度制定程序
1、規(guī)章制度的制定主體。為保證所制定的規(guī)章制度在企業(yè)范圍內(nèi)具有統(tǒng)一性和權(quán)威性，規(guī)章制度制定主體應(yīng)是企業(yè)行政系統(tǒng)中處于最高層次、對單位的各個(gè)組成部分和全體職工有權(quán)實(shí)行全面和統(tǒng)一管理的行政機(jī)構(gòu)，并由其代表企業(yè)制定并以企業(yè)名義頒布實(shí)施。企業(yè)其他管理機(jī)構(gòu)，不具有規(guī)章制度的主體資格，只能參與規(guī)章制度的制訂活動。
2、需要執(zhí)行程序的規(guī)章制度范圍。并不是所有規(guī)章制度都必須經(jīng)民主程序，僅限于制定或修改有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，才需執(zhí)行民主程序，這里需要明確，修改上述規(guī)章制度也需要經(jīng)過民主程序。
3、規(guī)章制度制訂的民主程序。規(guī)章制度的制訂采取了“先民主，后集中”的方式。
�。�1）共同提案。制訂或者修改上述事項(xiàng)的規(guī)章，用人單位有職工代表大會的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會討論，沒有職工代表大會的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)用人單位全體職工討論，提出方案和意見，可以提出制定或者修改方案，也可以對已有方案提出意見，充分討論。
（2）民主協(xié)商。與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，有工會則與工會協(xié)商，沒有工會，則與企業(yè)職工代表協(xié)商，意見達(dá)成一致則確定規(guī)章制度。
三、規(guī)章制度的公示
規(guī)章制度的內(nèi)容要使勞動者知悉，關(guān)于規(guī)章制度的公示方式有很多種，現(xiàn)提供以下幾種，作為參考：
1、員工入職時(shí)，交付為員工所準(zhǔn)備資料，列出名細(xì)，要求員工簽字。
2、新員工入職培訓(xùn)，列明主題，培訓(xùn)內(nèi)容，考核方式，要求員工進(jìn)行簽到明示。
3、對規(guī)章制度進(jìn)行測驗(yàn)，要求員工署名答卷。
4、異地員工，隨合同贈送員工手冊或相關(guān)規(guī)章制度，并要求簽名。
5、規(guī)章制度的傳閱，要求簽字。
6、通知員工閱讀規(guī)章并回復(fù)確認(rèn)。
7、在公司告示欄內(nèi)張貼告示。
8、召開職工大會進(jìn)行公示，并采取一定方法保留證據(jù)。
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