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司法考試《行政法》試題精析

時間:2017-10-12 12:00:00 司法考試 我要投稿

2006年司法考試《行政法》試題精析

  一、關(guān)于考察分值

  今年行政法學(xué)科所考察的分值仍然穩(wěn)定在其傳統(tǒng)范圍之內(nèi),即保持在50-60分的幅度。其中,第二卷的客觀題仍然是40分,而在第四卷中略有增加,占半道論述題,兩者總分相加 約在55-58分之間?傮w上講,較之去年的50分略有增長,但這種增長仍在正常范圍之內(nèi)。

  就行政法這一學(xué)科的實際情況來看,該學(xué)科以沒有統(tǒng)一法典為形式上的主要特征,其理論知識與立法文件數(shù)量龐大,基本上與民法相當(dāng),而遠(yuǎn)多于刑法。但從考試分值來看,則向來居中而已,這就導(dǎo)致了備考內(nèi)容與實際考察內(nèi)容之間的比例十分懸殊,所以考生復(fù)習(xí)時常有事倍功半之感。而隨著我國行政領(lǐng)域立法活動的日漸活躍頻繁,且司法考試的分值配比短時間內(nèi)又不可能做出重大調(diào)整,則這種情況還將長期存在甚至更為嚴(yán)重。

  當(dāng)然,從今年的考察情況來看,行政法的重點知識與非重點知識之間的比值大體上是正常的。在客觀題當(dāng)中,重點與非重點之比約是二比一,即考察三分之二的重點和三分之一的次重點與非重點。應(yīng)當(dāng)說,這種整體覆蓋較廣而重點相對集中的考察格局,是行政法的常態(tài),也是其龐雜的法律淵源體系所決定的。

  就重點部分而言,行政實體法與行政程序法當(dāng)中的行政立法、行政許可、行政處罰(今年主要是治安處罰)等部分基本上在其傳統(tǒng)重點區(qū)域命題,總分值也保持正常;行政訴訟法與行政復(fù)議法也仍是突出訴訟、兼顧復(fù)議,而訴訟最重要的受案范圍、復(fù)訴銜接關(guān)系、訴訟程序、證據(jù)規(guī)則、判決類型等方面整體上也以較大分值體現(xiàn);國家賠償法部分小幅反彈,回歸傳統(tǒng)的正常分值,考點也不偏僻。這些內(nèi)容,基本上占據(jù)了客觀題的三分之二題量。

  就次重點與非重點部分而言,今年幾乎呈現(xiàn)出全面開花的態(tài)勢,政府采購法、行政強(qiáng)制法、 公務(wù)員法、行政監(jiān)察法、信訪條例,甚至重大動物疫情應(yīng)急條例均被考察,且各選項考點分散,波及面很大。實際上,這些內(nèi)容是考生們在復(fù)習(xí)中,其時間與精力較難顧及的部分。這些制度,法條冗長、考點眾多、分值較低(在1-3分之間,有的甚至僅涉及一兩個選項)。因此,考生們在復(fù)習(xí)時常常感到力有不逮,有如“撒大網(wǎng)、捕小魚”的感覺,而實際上的得分率確實很低,得分者一般是一小部分備考時間特長的考生。所以,這些內(nèi)容可以被看作是命題人有意調(diào)節(jié)考試難度、增加考試偶然性的一種政策性的舉措。當(dāng)然,這些內(nèi)容的比例,較之考試難度最高的2004年已經(jīng)有了大幅降低,基本上占據(jù)了客觀題的三分之一題量。

  二、關(guān)于考察方式

  行政法的考察方式一如既往,繼續(xù)保持其復(fù)合化、實務(wù)化、前沿化的特點。

  首先,復(fù)合化是行政法部分歷來最為重要的考察特點。也就是說,行政法很少用一個題目考察一個單一法條或單一考點,而是涉及多個法條或多個考點,只有同時掌握這些法條與考點才有可能得到某道題目的分?jǐn)?shù)。這種情況在2005年達(dá)到頂峰,今年仍然保持了這一風(fēng)格,當(dāng)然,其復(fù)合化程度較之去年有所下降,但仍然十分明顯。

  其次,行政法試題的實務(wù)化色彩近年來也十分濃厚。那些以案例形式出現(xiàn)的題目,大多數(shù)是近年來實踐中發(fā)生的真實案例,以至于只要將某些題目中的若干關(guān)鍵詞放到網(wǎng)絡(luò)上搜索,就可以迅速找到該題目的原型。事實上,這些案例的原型大多是比較復(fù)雜的,盡管經(jīng)過命題人的抽象與刪節(jié)之后用于命題時,已經(jīng)變得簡潔許多,但培養(yǎng)解析行政案例的基本能力,對于解答好近年來的行政法試題仍然是必不可少的。

  再次,今年的行政法試題還表現(xiàn)出明顯的前沿化趨勢。由于種種原因,行政法上制度與實踐相脫節(jié)的問題,實踐中新的問題層出不窮,各家觀點的爭論也不可避免地存在,而命題者并沒有回避這些問題,常常緊扣現(xiàn)實,將某些相對前沿、新穎的問題推上卷面。因此,對于個別題目的解答,也對考生提出了更高的要求。

  三、關(guān)于論述題

  上面的內(nèi)容,主要是圍繞著客觀題來講的,最后談一談行政法的主觀題。今年第四卷第五題的第一問是行政法問題。實際上,這道題目可以被拆分為兩道小題目,因為兩個提問之間并無充分的關(guān)聯(lián),第一問是行政法問題,而第二問應(yīng)當(dāng)歸于法理學(xué)或者憲法學(xué)的問題。就第一問而言,它實際上不是一道論述題,而是一道分析題,該題的第二問才是論述題。而分析題與論述題的解答套路并不完全相同,事實上,就第一問而言,并無必要做過多的展開與引申,只要圍繞其涉及的核心考點,結(jié)合案例闡明道理并得出結(jié)論便可。而這道題目的考點還是比較明確的,就是多數(shù)考生熟悉的行政信賴?yán)姹Wo(hù)問題。

  關(guān)于行政信賴?yán)姹Wo(hù)問題,結(jié)合司考大綱,考生們一般可能從兩個渠道了解它。第一,是作為行政法的.一項基本原則來認(rèn)識。當(dāng)然,我國目前尚無法律將其正式確立為行政法上的基本原則,僅在《行政許可法》上有部分的涉及,但理論上已經(jīng)逐步達(dá)成共識,2004年國務(wù)院的文件《全面推進(jìn)依法行政實施綱要》也曾將其作為依法行政的基本要求之一提出,當(dāng)然,文件中將其稱為“誠實守信”原則,但含義并無本質(zhì)差別。第二,在行政訴訟原告資格的確定中,也涉及到對信賴?yán)姹Wo(hù)的掌握。正因行政行為一經(jīng)做出不得隨意撤銷或變更,因此《行政訴訟法》司法解釋規(guī)定,當(dāng)具體行政行為被撤銷或變更之后,信賴?yán)媸軗p的人可以尋求法律救濟(jì),即行為的利害關(guān)系人有權(quán)提起行政訴訟。這種情況下,原告的訴權(quán)就來源于他對行政行為的合理信賴所產(chǎn)生的利益。

  當(dāng)然,這道題目具有一定的深度,是因為題目中作為信賴對象的是一個違法的行政行為,某些考生可能會在當(dāng)事人的利益是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠浞直Wo(hù)上有所猶豫。事實上,只要認(rèn)定當(dāng)事人的信賴是善意的、合理的,則信賴對象的合法與否并不影響當(dāng)事人可以獲得的賠償,這一點也不難從題目中分析出來。題目所包含的邏輯也并不復(fù)雜。可以簡單地這樣概括:首先,政府的行為一經(jīng)做出不得輕易變更或撤銷,從而損害當(dāng)事人的合理信賴;其次,即使由于法律的規(guī)定或者公共利益的需要而變更或撤銷了原來的行為,也應(yīng)當(dāng)給予當(dāng)事人合理的補償或賠償;最后,如果政府確實破壞了當(dāng)事人的信賴?yán)娑鴽]有給予賠償或補償,則當(dāng)事人可以通過申請行政復(fù)議、提起行政訴訟等法律途徑獲得救濟(jì)。

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