2008年國(guó)家司法考試全真模擬試卷（四）
一、（本題23分）
案情：張某欲尋找一處作為瑜珈授課的場(chǎng)所，遂與甲公司于2005年4月12日簽訂了房屋租賃合同。根據(jù)該合同，甲公司將其沿街二層樓房出租給張某，租賃期限為10年，自甲公司交付樓房的次日開始計(jì)算。每年租金為10萬(wàn)元，張某于甲公司交付樓房的次日付清第一年的房租，以后每一年的同一日付清該年度房租，若遇節(jié)假日則付款日期為節(jié)假日后的第一日。2005年5月12日甲公司交付樓房給張某，5月13日張某付清第一年度的租金。2006年6月5日，甲公司通知張某稱：因資金緊張欲出賣樓房，如果張某有購(gòu)買意向，則在2006年7月5日前一次性付清房款250萬(wàn)元，并可以扣除張某交付的2006年度的租金10萬(wàn)元。張某對(duì)甲公司的通知提出異議，要求該公司履行合同。2006年7月8日，甲公司以250萬(wàn)元的價(jià)款將樓房賣給乙公司，根據(jù)雙方的約定乙公司一次性付清全部購(gòu)房款250萬(wàn)元。在乙公司辦理房屋過(guò)戶登記的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)已登記有兩個(gè)抵押權(quán)。其一，2004年6月6日，甲公司將該樓房抵押給丙公司，為丁公司所欠丙公司貨款200萬(wàn)元提供擔(dān)保；其二，2005年12月6日就自己欠戊公司的貨款150萬(wàn)元又設(shè)定了抵押。經(jīng)評(píng)估，該樓房的`實(shí)際價(jià)值300萬(wàn)元。
問(wèn)題：
1?張某與甲公司之間關(guān)于租賃期限的約定是否有效？應(yīng)如何處理？
2?就甲公司與乙公司簽訂買賣合同，張某可以提出何種主張？
3?如果甲公司2006年6月5日通知張某3個(gè)月后要出賣該樓房，但張某表示無(wú)論如何都不購(gòu)買。3個(gè)月后甲公司將樓房賣于李某。交付后，李某要求張某搬出樓房。針對(duì)該情形，張某可以提出何種主張？
4?如果丙公司因?yàn)槎」静宦男羞�款義務(wù)，于2005年7月6日依法行使抵押權(quán)，經(jīng)法院將該樓房拍賣，己公司買得。該事實(shí)對(duì)張某的租賃權(quán)是否有影響？
5?如果戊公司因?yàn)榧坠静宦男辛x務(wù)，于2006年2月6日依法行使抵押權(quán)，經(jīng)法院將該樓房拍賣，庚公司買得。該事實(shí)對(duì)張某的租賃權(quán)是否有影響？
二、（本題20分）
案情：H建筑有限責(zé)任公司是建筑行業(yè)公司，徐某任該公司董事長(zhǎng)及法定代表人。2004年以來(lái)，房地產(chǎn)市場(chǎng)發(fā)展迅速，H公司業(yè)務(wù)規(guī)模持續(xù)擴(kuò)大，原材料水泥供不應(yīng)求，遂決定自行投資設(shè)立水泥生產(chǎn)廠。2006年6月，H公司與該市的甲木材有限責(zé)任公司、乙機(jī)械有限責(zé)任公司共同出資組建了K水泥有限責(zé)任公司，其中H公司占64%的股份，乙公司占31%的股份，甲占5%的股份。在董事長(zhǎng)的選任過(guò)程中，有3名應(yīng)聘者在董事會(huì)的考慮之中：魯某，某大學(xué)MBA畢業(yè)生，在求學(xué)的過(guò)程中還勤工儉學(xué)提前償還助學(xué)貸款，剩余10萬(wàn)元貸款也將在2006年底到期前償還完畢；張某，五年前曾擔(dān)任某國(guó)有水泥生產(chǎn)廠廠長(zhǎng)，上任不滿一個(gè)月，因副廠長(zhǎng)貪污受賄，致使該廠倒閉；董某，原漢堂食品總公司總經(jīng)理，管理經(jīng)驗(yàn)豐富，但1999年曾因生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品造成嚴(yán)重食物中毒事故而被判處有期徒刑3年，現(xiàn)已刑滿釋放。股東會(huì)認(rèn)為只有董某符合法律規(guī)定的任職資格，遂決定由董某擔(dān)任K公司董事長(zhǎng)。
K公司成立后，僅在2006年下半年就盈利。2007年水泥產(chǎn)出量和銷售量持續(xù)增加，但是利潤(rùn)不升反降，到年底出現(xiàn)了虧損，經(jīng)查發(fā)現(xiàn)，在股東會(huì)決議的支持下，K公司的大部分水泥都以低于成本的價(jià)格出售給了H公司。2007年中旬，董某在接受了徐某代表H公司的房產(chǎn)饋贈(zèng)后，直接聽(tīng)從了徐某的指示，在大量前期貨款還未還的情況下，將水泥交給H公司。甲公司得知后非常氣憤，立即以自己的名義直接向法院提起訴訟，要求H公司和董某賠償給K公司造成的損失；乙公司緊急查閱K公司賬簿后發(fā)現(xiàn)公司已經(jīng)資不抵債，自己的前期投資無(wú)法收回，遂也向法院起訴，要求H公司和董某賠償自己的損失；同時(shí)有債權(quán)人向K公司索債未果而向法院起訴，要求H公司、甲公司和乙公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
問(wèn)題：
1.該案中，上述各公司和人員的哪些行為與《公司法》的規(guī)定不符？
2.假設(shè)三起訴訟的提起均符合法定條件，法院應(yīng)當(dāng)如何判決？
三、（本題22分）
案情：2006年5月5日12時(shí)許，謝某、趙某在某市將軍小學(xué)附近，見(jiàn)小學(xué)生小周（12歲）腰間帶著鑰匙，便尾隨小周到其家庭住處，在樓下守候，伺機(jī)作案。13時(shí)許，小周從家里出來(lái)，行至一建筑工地時(shí)，趙某即上前用胳膊猛勒住小周的頭部，致小周昏迷。謝某則將小周腰間的鑰匙搶走。謝某、趙某隨即到小周家，用搶來(lái)的鑰匙打開房門，盜走彩電、電腦等物，價(jià)值2萬(wàn)余元。同年10月16日下午，謝某遇到趙某，閑聊中趙某提出去：“搞”一輛摩托車，謝某表示同意。后趙某去尋找目標(biāo)。當(dāng)晚8時(shí)許，趙某假意雇肖某駕駛兩輪摩托車到加油站載上謝某一同來(lái)到市郊大橋附近，以等人為由讓肖某停車等候。趙某趁肖某下車未拔出鑰匙之際，將摩托車開走，肖某欲追趕，謝某則以趙某用其車去找人、等會(huì)兒還回來(lái)等理由穩(wěn)住肖某。后謝某又以去找趙某為由，叫肖某在原地等候，自己趁機(jī)逃跑。肖某報(bào)案，公安機(jī)關(guān)將謝某、趙某抓獲。趙強(qiáng)對(duì)犯罪事實(shí)供不認(rèn)諱，并主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)交待了本案所述的上一起犯罪事實(shí)。而謝軍在犯罪的主要情節(jié)上避重就輕。
問(wèn)題：
請(qǐng)分析本案中謝某和趙某的刑事責(zé)任。
四、（本題20分）
案情：李某向國(guó)外間諜機(jī)關(guān)提供我國(guó)機(jī)密情報(bào)，給國(guó)家造成重大損失。此案經(jīng)南京市玄武區(qū)公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榻K結(jié)，由玄武區(qū)人民檢察院向玄武區(qū)人民法院提起公訴。該區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)定本案犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，依法判決李某犯間諜罪，判處有期徒刑15年，剝奪政治權(quán)利3年。李某對(duì)一審判決不服，向南京市中級(jí)人民法院提出上訴。二審法院審理后，認(rèn)為一審法院認(rèn)定事實(shí)清楚、定罪正確，但量刑畸輕，改判李某死刑。經(jīng)報(bào)請(qǐng)江蘇省高級(jí)人民法院核準(zhǔn)后，將李某執(zhí)行死刑。
問(wèn)題：
請(qǐng)指出本案訴訟程序方面存在哪些錯(cuò)誤并扼要說(shuō)明理由。
五、（本題20分）
案情：花都市某單位退休干部區(qū)某退休后在郊區(qū)的老家建了一處宅院，在那里安度晚年。后來(lái)區(qū)禮華于1993年2月病逝，所建宅院由他的三個(gè)兒子區(qū)甲、區(qū)乙、區(qū)丙繼承。三兄弟在市區(qū)住房都很寬裕，就商量把郊區(qū)的宅院賣掉。龍家兄弟龍甲和龍乙愿意購(gòu)買此房。于是，區(qū)家三兄弟與龍家兩兄弟簽訂購(gòu)房合同，約定龍家兄弟交付現(xiàn)款2萬(wàn)元。龍、區(qū)兩家在達(dá)成協(xié)議后到房管部門辦理了房屋過(guò)戶手續(xù)。因?yàn)辇埣乙粫r(shí)湊不出2萬(wàn)元現(xiàn)金，雙方又約定2個(gè)月后交付。2個(gè)月時(shí)間到了，龍家沒(méi)有給錢，又過(guò)了4個(gè)月，區(qū)家兄弟多次催促龍甲，龍甲推辭說(shuō)自己沒(méi)錢，讓他們向龍乙索要房款，并說(shuō)龍乙正做生意，手頭有現(xiàn)金可付款。于是區(qū)家弟兄向龍乙索款，又未果，無(wú)奈之下區(qū)家三兄弟分別以龍乙為被告向同一法院起訴要求還款。法院受理后，認(rèn)為區(qū)家三兄弟應(yīng)為共同原告，遂將3人的起訴合并審理。在審理過(guò)程中，因區(qū)甲出差在外，龍乙便與區(qū)乙、區(qū)丙在法院主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由龍乙支付18000元作為購(gòu)房款給區(qū)家兄弟。調(diào)解書送達(dá)區(qū)甲時(shí)，其以當(dāng)時(shí)自己不在場(chǎng)，調(diào)解未經(jīng)其同意為由而拒收，仍堅(jiān)持要求被告按2萬(wàn)元支付。
問(wèn)題：
1.本案爭(zhēng)議的法律關(guān)系與當(dāng)事人如何？為何種類型的共同訴訟？
2.法院受理時(shí)將區(qū)家三兄弟列為共同原告的做法是否正確？為什么？
3.法院的做法是否有什么不妥之處？人民法院能否據(jù)此簽發(fā)調(diào)解書？
六、（本題20分）
案情：包某向縣公安局報(bào)案，稱自己經(jīng)營(yíng)的五金店中的錢物被盜，并舉出一系列事實(shí)現(xiàn)象推斷是自己同行即在自己店對(duì)面的開五金店的潘某所為，縣公安局予以立案。在偵查中，縣公安局對(duì)潘某拘留，然后提請(qǐng)縣檢察院批準(zhǔn)逮捕，縣檢察院予以批準(zhǔn)。公安局偵查終結(jié)后，縣檢察院提起公訴，包某同時(shí)提起附帶民事訴訟，請(qǐng)求潘某賠償損失�？h法院審理后判處潘某有期徒刑1年，責(zé)令潘某賠償包某的損失1萬(wàn)元。潘某不服，依法上訴，其家人還找出同街證人證實(shí)潘某當(dāng)時(shí)不在場(chǎng)的證據(jù)。二審法院改判潘某無(wú)罪。潘某釋放前被逮捕羈押50天。潘某于2000年6月20日向縣檢察院、縣法院提起賠償請(qǐng)求。兩機(jī)關(guān)均借故推諉。潘某于是請(qǐng)求市中級(jí)法院賠償委員會(huì)處理。賠償委員會(huì)判令一審法院、縣檢察院按職工上年度日平均工資計(jì)算，各賠償潘某25日工資。潘某不服，認(rèn)為自己被錯(cuò)誤羈押造成巨大精神損失，請(qǐng)求另賠償精神損失費(fèi)5000元，于是在中級(jí)法院賠償委員會(huì)作出決定之日起的第15日向省高級(jí)法院賠償委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)議。
問(wèn)題：
1．對(duì)潘某的錯(cuò)誤逮捕應(yīng)由誰(shuí)負(fù)責(zé)賠償？
2．潘某對(duì)縣法院、縣檢察院逾期不予賠償可否申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)在何期限內(nèi)提出？向誰(shuí)提出？
3．如果潘某是被再審改判無(wú)罪，那么誰(shuí)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)？
4．潘某是否可以向省高級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議？為什么？省高級(jí)法院應(yīng)如何處理？
5．潘某提出精神賠償費(fèi)，是否合法？
七、（本題25分）
“任何一方的陳述都要被聽(tīng)取”被認(rèn)為是一條有效的司法裁判基本準(zhǔn)則，圍繞這條原則請(qǐng)回答：
1.該原則的理論基礎(chǔ)是什么？
2.體現(xiàn)該原則的典型制度有哪些（舉一個(gè)即可），其基本內(nèi)容是什么？
答題要求：
1.在分析、比較、評(píng)價(jià)的基礎(chǔ)上，提出觀點(diǎn)并運(yùn)用法學(xué)知識(shí)闡述理由；
2.說(shuō)理清楚，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表達(dá)準(zhǔn)確；
3.字?jǐn)?shù)不少于500字。
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